摘 要：隨著互聯(lián)網(wǎng)貿(mào)易及互聯(lián)網(wǎng)支付的興起，各類交易逐漸電子化、網(wǎng)絡(luò)化，電子合同的應(yīng)用也逐漸頻繁。而電子合同與傳統(tǒng)合同相比，在合同訂立、生效、履行和違約救濟(jì)等方面有自身的獨(dú)特性，從而帶來一些新的法律問題。實(shí)踐中的糾紛處理方式和訴訟中的證據(jù)認(rèn)定也在加速電子合同在技術(shù)和法律領(lǐng)域的發(fā)展。探究電子合同存在的法律問題方能推動(dòng)相關(guān)技術(shù)的完善和相關(guān)領(lǐng)域規(guī)范的建立。

關(guān)鍵詞：電子合同；電子簽章；電子簽名；時(shí)間戳

一份電子合同一般由合同條款和電子簽名組成，在互聯(lián)網(wǎng)交易的實(shí)踐中，合同條款大多為格式條款，由主導(dǎo)交易的平臺(tái)方提供，其余簽署主體一般通過電腦、手機(jī)點(diǎn)擊的方式來確認(rèn)合同內(nèi)容并完成電子合同的簽署。而在該電子合同的簽署、履行過程中仍然存在一系列法律問題，如簽約主體的身份的認(rèn)定、合同生效時(shí)間的確定、合同效力的認(rèn)定，訴訟中電子合同證據(jù)的效力等等。本文將對(duì)電子合同存在的問題進(jìn)行梳理，并為后期進(jìn)一步研究指明路徑。

一、電子合同簽約主體的身份識(shí)別

1.與傳統(tǒng)簽約主體的不同

電子合同的簽訂，與傳統(tǒng)紙質(zhì)合同的簽署方式不同，不存在紙本文件的形式，也無法用肉眼看到由當(dāng)事人在合同上的親筆簽名或公司加蓋的印章，無法判斷直觀判斷簽約對(duì)方的真實(shí)身份。因此在簽約前，應(yīng)首先考究電子合同簽約人身份的真實(shí)性。

2.簽名人身份識(shí)別的現(xiàn)狀

在實(shí)踐中，驗(yàn)證電子合同的簽名人有多種方式，在電子合同簽署前一般均有身份識(shí)別的環(huán)節(jié)，而目前網(wǎng)絡(luò)主體一般通過多種方式進(jìn)行身份驗(yàn)證，也稱實(shí)名認(rèn)證：

（1）身份證認(rèn)證。網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)通過直接或間接連接公安部全國(guó)公民身份證查詢系統(tǒng)，將網(wǎng)站用戶填寫的身份證號(hào)碼、姓名信息發(fā)送給系統(tǒng)，系統(tǒng)自動(dòng)進(jìn)行校驗(yàn)并反饋結(jié)果。

（2）銀行卡認(rèn)證。網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)通過直接或間接連接銀行接口，將網(wǎng)站用戶填寫的身份證號(hào)碼、姓名、銀行卡號(hào)及銀行預(yù)留手機(jī)號(hào)與銀行接口進(jìn)行校驗(yàn)；校驗(yàn)用戶當(dāng)初在銀行開戶時(shí)預(yù)留的信息是否一致并反饋結(jié)果；銀行卡認(rèn)證一般存在于涉及資金支付交易的環(huán)節(jié)。

（3）短信認(rèn)證。網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)要求用戶提供其手機(jī)號(hào)碼，通過與第三方短信運(yùn)營(yíng)平臺(tái)的合作，向用戶的手機(jī)發(fā)送短信校驗(yàn)碼，用戶在規(guī)定的有效期內(nèi)輸入正確的短信校驗(yàn)碼，即可完成認(rèn)證；

（4）打款認(rèn)證。網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)向用戶提供的銀行卡賬戶內(nèi)轉(zhuǎn)入較小金額款項(xiàng)，用戶收到銀行卡內(nèi)的小額款項(xiàng)后，確認(rèn)并輸入具體收款金額，金額一致則認(rèn)證成功。打款認(rèn)證也被稱為轉(zhuǎn)賬認(rèn)證，較多存在于企業(yè)的身份認(rèn)證。

隨著互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用的發(fā)展，身份驗(yàn)證也越來越被熟知，在涉及到資金交易的業(yè)務(wù)中，往往通過三要素、四要素甚至五要素認(rèn)證來核實(shí)用戶身份?；ヂ?lián)網(wǎng)的身份識(shí)別也隨著技術(shù)的進(jìn)步展現(xiàn)出更多的驗(yàn)證方式，如人臉識(shí)別、指紋識(shí)別、眼膜識(shí)別等。

網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)主體也會(huì)在注冊(cè)協(xié)議中與用戶約定身份識(shí)別方式和身份認(rèn)證要素，要求用戶點(diǎn)擊確認(rèn)輸入信息的準(zhǔn)確性、真實(shí)性、有效性和完整性，并要求用戶妥善保管密碼、指紋或其他驗(yàn)證身份的方式，以避免用戶否認(rèn)交易等產(chǎn)生糾紛。

二、電子合同及其效力

《合同法》規(guī)定，“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立?！钡请娮雍贤⒎莻鹘y(tǒng)意義上的書面形式，也無當(dāng)事人的親筆簽名和蓋章。商務(wù)部的《電子合同在線流程規(guī)范》（征求意見稿）中顯示，電子合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間以數(shù)據(jù)電文為載體，并利用通信手段設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。因可見，電子簽名的效力是判斷電子合同效力的重要因素。

1.電子簽名的法律效力

（1）形式合法性。電子合同是以“數(shù)據(jù)電文為載體”的，并非紙質(zhì)形式，而數(shù)據(jù)電文是以“電子、光學(xué)、磁”等手段生成、發(fā)送、接受或儲(chǔ)存的信息。電子合同的法律效力分析離不開電子簽名。有觀點(diǎn)認(rèn)為一份完整的數(shù)據(jù)電文主要包括：數(shù)據(jù)電文和電子簽名，其中電子簽名又包括數(shù)字證書、可信時(shí)間戳和其他信息。

電子簽名是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識(shí)別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。在我國(guó)《電子簽名法》中，賦予了可靠電子簽名與手寫簽名或者蓋章同等的法律效力。

可見，電子簽名不是傳統(tǒng)簽名的電子化，通過法律的授權(quán)，電子簽名是和傳統(tǒng)簽名“功能等同”的新型簽名方式，同樣可被視為書面形式、具有法律效力。

（2）簽名可靠性。可靠性電子簽名具有傳統(tǒng)簽名的同等法律效力，仍然是有前提的，即滿足“可靠電子簽名”的若干要素。

目前法律對(duì)于電子簽名的“可靠性”列出的4個(gè)要件均是抽象的技術(shù)性要求，而沒有強(qiáng)制的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)可靠電子簽名可總結(jié)為三個(gè)要素：專有性、可控性與改動(dòng)可發(fā)現(xiàn)性（或不可篡改性）。

“可靠性”的論證也是訴訟中爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問題，人民法院報(bào)曾在《P2P網(wǎng)絡(luò)貸款的九大司法訴訟問題》一文中指出：“電子合同被廣泛應(yīng)用在網(wǎng)絡(luò)貸款中，因電子數(shù)據(jù)自身可能被無痕篡改、容易滅失、原始性無法保障等給法律適用帶來很多困擾。電子合同和電子證據(jù)的原件形式成為法律關(guān)注的熱點(diǎn)，急待權(quán)威機(jī)構(gòu)進(jìn)行可信時(shí)間戳認(rèn)證，用于解決數(shù)據(jù)電文的真實(shí)存在性和內(nèi)容完整性證明，以使其適用于法律效力的證明需要?！?/p>

（3）保存合法性。按照目前法律規(guī)定，電子數(shù)據(jù)等文件的合法保存需要能夠滿足隨時(shí)調(diào)取查看、能夠追溯到電子文件的發(fā)件人、收件人和發(fā)送及接收的時(shí)間等要求。在技術(shù)上確保數(shù)據(jù)電文內(nèi)容的完整性和不可更改，需要提到可信時(shí)間戳?？尚艜r(shí)間戳主要用于電子文件防篡改和事后抵賴，確定電子文件產(chǎn)生的準(zhǔn)確時(shí)間。

實(shí)踐中，由于技術(shù)本身的缺陷，數(shù)據(jù)電文的發(fā)送存在延遲或中斷的情形，也會(huì)導(dǎo)致時(shí)間戳生成時(shí)間的滯后。

2.電子簽名的技術(shù)方案

在不考慮技術(shù)成本的情況下，“可靠的電子簽名”是可以實(shí)現(xiàn)并應(yīng)用的。專家們?cè)O(shè)計(jì)了以電子數(shù)據(jù)密碼表示的“密鑰”作為電子簽章。數(shù)字簽名技術(shù)中最引人注目的是“非對(duì)稱性密鑰加密技術(shù)”（Asymmetric Cryptography）。在這一密鑰加密技術(shù)中，通過使用適當(dāng)?shù)乃惴ǎ梢缘玫絻蓚€(gè)相互匹配的一對(duì)數(shù)字，這兩個(gè)數(shù)字即稱為兩把“密鑰”。所謂“密鑰”，實(shí)際上是一長(zhǎng)串難以認(rèn)憶的亂碼數(shù)字。其中一把可以用來對(duì)普通文本加密，加密文本只能用另一把予以還原。使用時(shí)，密鑰使用者自己保存其中一把，不泄露給他人，這把密鑰即為“私鑰”；另一把則向社會(huì)公開，稱為“公鑰”。由于不需將自己的私鑰告知對(duì)方，因此免去了雙方共享同一秘密鑰匙的風(fēng)險(xiǎn)。公鑰與私鑰合并使用，既可以用來保護(hù)文件內(nèi)容不被公開，也可以用來形成一個(gè)電子簽章。

3.電子簽名的應(yīng)用現(xiàn)狀

《電子簽名法》規(guī)定，電子簽名需要第三方認(rèn)證的，由依法設(shè)立的電子認(rèn)證服務(wù)提供者提供認(rèn)證服務(wù)?？梢?，法律沒有強(qiáng)制要求需要第三方機(jī)構(gòu)認(rèn)證。但由于判斷電子簽名是否符合技術(shù)性要求具有高度的專業(yè)性，實(shí)踐中部門平臺(tái)會(huì)將電子簽名交由經(jīng)依法設(shè)立的電子認(rèn)證服務(wù)提供者認(rèn)證。

在電子簽名的法律效力探究上，因?yàn)榧m紛發(fā)生的可能性小，即便有糾紛發(fā)生也較少有人質(zhì)疑電子合同的效力，又因?yàn)榉戏梢?guī)定的可靠簽名或簽章需要花費(fèi)較多的技術(shù)成本，因此，實(shí)踐中的平臺(tái)合同大多不具備法律要求的有效性。

三、電子證據(jù)的法律效力

1.電子證據(jù)效力的法律規(guī)定

我國(guó)《民事訴訟法》規(guī)定的7種法定證據(jù)，包括：書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄。雖然有不少研究者認(rèn)為數(shù)據(jù)電文應(yīng)屬于視聽資料，但是《合同法》已將數(shù)據(jù)電文接納為“書面形式”，《電子簽名法》也已將電子簽名視為書面形式，因此電子證據(jù)可作為書證。

然而，《民事訴訟法》規(guī)定：“書證應(yīng)當(dāng)提交原件”。雖然計(jì)算機(jī)顯示的資料只是電子數(shù)據(jù)的復(fù)制件，并不是傳統(tǒng)意義上的原件，但是《電子簽名法》羅列了若干要求（即內(nèi)容可隨時(shí)調(diào)取查看，能保證內(nèi)容完整不被更改），只要符合法律規(guī)定的要求，就視為電子數(shù)據(jù)證據(jù)的原件被法院采納，而數(shù)據(jù)交換或者顯示儲(chǔ)存過程中發(fā)生的形式變化均不影響其完整性。

2.電子證據(jù)的應(yīng)用現(xiàn)狀

電子證據(jù)在訴訟實(shí)踐中，與傳統(tǒng)的證據(jù)法律救濟(jì)效力有所不同。質(zhì)證環(huán)節(jié)，對(duì)證據(jù)的定性往往通過證據(jù)的三性來分析，即真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性。真實(shí)性是指，一份證據(jù)本身形成過程是客觀真實(shí)的，不是出具證據(jù)的一方有意偽造的，同時(shí)其中的內(nèi)容是能客觀反映待證事實(shí)的。合法性是指，證據(jù)符合證據(jù)的法定形式，證據(jù)的來源合法，包括出具證據(jù)的主體是否適格，取證程序是否合法等。關(guān)聯(lián)性是指，證據(jù)與待證事實(shí)之間必須具有一定的聯(lián)系。

從證據(jù)的三性上去分析，一份被作為書證原件的電子合同是較難滿足證據(jù)三性要求的，主要是在真實(shí)性和合法性上會(huì)被質(zhì)疑。為了證明證據(jù)效力，舉證一方往往會(huì)事先通過公證處對(duì)電子合同進(jìn)行公證。但若深究可發(fā)現(xiàn)，公證的合同無法證明在公證之前合同內(nèi)容是否被篡改，無法驗(yàn)證電子簽名的可靠性。因此不具備可靠電子簽名的電子合同只具備關(guān)聯(lián)性，不具備真實(shí)性和合法性的要求。

電子合同已被應(yīng)用到網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的各環(huán)節(jié)，包括交易環(huán)節(jié)，電子合同的有效化、合法化不僅需要科技的進(jìn)步，人們法律意識(shí)的提高，也需要相關(guān)規(guī)范和具體技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的不斷完善。

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作者簡(jiǎn)介：

占俏燕（1987～ ），女，浙江淳安人，中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)院2016級(jí)經(jīng)濟(jì)學(xué)專業(yè)研究生。