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        關(guān)于公司瑕疵設(shè)立相關(guān)法律問題的研究

        2018-10-25 10:33:20郭長滿趙旋
        西部論叢 2018年10期
        關(guān)鍵詞:公司法人瑕疵出資

        郭長滿 趙旋

        摘 要:商法的核心價(jià)值在于提高交易效率,降低交易風(fēng)險(xiǎn),并對商事活動中產(chǎn)生的問題進(jìn)行有效規(guī)制。效率價(jià)值與秩序價(jià)值都為商法所追求,但由于我國國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平與司法資源所限,若需同時兼顧兩種價(jià)值需要付出巨大的行為成本,所以必須在效率與秩序間擇一作為更為主要的價(jià)值追求。本文將從公司瑕疵設(shè)立的概念、類型入手,對現(xiàn)階段我國公司瑕疵設(shè)立的救濟(jì)制度存在的問題以及如何進(jìn)一步構(gòu)建更有效率、更加安全的公司瑕疵設(shè)立救濟(jì)制度提出自身的見解。

        關(guān)鍵詞:公司瑕疵設(shè)立 救濟(jì)制度

        一、公司瑕疵設(shè)立的概念與類型

        (一)公司瑕疵設(shè)立的概念

        隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展,公司作為現(xiàn)代企業(yè)最重要的組織形式,日益成為帶動整個社會經(jīng)濟(jì)增長、提高人民生活水平的中流砥柱。隨著注冊資本認(rèn)繳登記制的確立,準(zhǔn)入門檻的降低,“競爭”與“開放”成為新一代公司發(fā)展環(huán)境的代名詞。但是,與此同時,在公司設(shè)立過程中,不可避免的會出現(xiàn)更多的瑕疵,對付這些瑕疵,我們必然不能視而不見,同時也不能一蹴而就直接否決,正確的態(tài)度是尋找更加合理的方式對其進(jìn)行妥善的處理與規(guī)制。

        公司設(shè)立行為,是指公司設(shè)立人為獲得公司法人人格,按照《公司法》規(guī)定的實(shí)質(zhì)條件和程序條件所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱,而公司瑕疵設(shè)立,其概念可以理解為:公司雖然經(jīng)過主管機(jī)關(guān)登記,取得了營業(yè)執(zhí)照,在形式上已經(jīng)成立,但實(shí)質(zhì)上卻存在著不符合公司設(shè)立的法定條件、程序或者其他違反法律規(guī)定的情形。[1]瑕疵設(shè)立的公司與正常合法設(shè)立的公司存在著一定的區(qū)別,同時又與設(shè)立失敗的公司有著明顯的區(qū)別,若將公司成立視為公司之生,公司解散視為公司之死,那么公司瑕疵設(shè)立便是公司的一種病態(tài),它具有形式合法性與實(shí)質(zhì)違法性并存的特點(diǎn),同時也存在著一定的救濟(jì)手段。瑕疵設(shè)立的公司已經(jīng)在工商行政管理機(jī)關(guān)進(jìn)行了注冊登記,依法取得法人人格,從形式上而言它的法人人格非經(jīng)特定法律程序不能予以撤銷,但是雖然瑕疵設(shè)立的公司在形式上合法,但是在設(shè)立過程中明顯存在不符合法律規(guī)定的實(shí)體條件或程序條件,所以在實(shí)質(zhì)上是違法的,存在著一系列風(fēng)險(xiǎn),容易引發(fā)公司法人人格的撤銷或被法院宣告無效,同時也容易傷害到公司成員、利害關(guān)系人的合法權(quán)益,為市場經(jīng)濟(jì)的交易過程帶來一系列不穩(wěn)定因素。

        (二)公司瑕疵設(shè)立的主要類型

        正如上文所言,公司雖然在形式上已經(jīng)成立,但實(shí)質(zhì)上卻存在著不符合公司設(shè)立的法定條件、程序或者其他違反法律規(guī)定的情形。依據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定,公司瑕疵設(shè)立主要可以分為以下三種類型:股東瑕疵、資本瑕疵、章程瑕疵。

        股東瑕疵是指由于股東的數(shù)量或者資格不符合我國《公司法》規(guī)定引發(fā)的設(shè)立瑕疵;同時,公司設(shè)立行為具有法律行為的屬性,它要求行為人應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力且沒有法律禁止的身份,比如公務(wù)員身份、軍人身份。[2]

        資本瑕疵,是指公司在設(shè)立過程中存在著虛報(bào)注冊資本、虛假出資、出資形式瑕疵等情形。由于對《公司法》認(rèn)繳資本制的錯誤理解,或者其他非法目的,設(shè)立人以不切實(shí)際的數(shù)額作為公司的注冊資本是公司設(shè)立出現(xiàn)資本瑕疵的主要原因;出資人未能按期履行出資義務(wù),以非法的手段欺騙公司的登記機(jī)關(guān)和利害關(guān)系人,使其認(rèn)為自身已經(jīng)盡到了出資義務(wù),這也是公司瑕疵設(shè)立中資本瑕疵的一種重要情形;除此之外,還有一種較為特殊的瑕疵形式,即出資形式瑕疵,當(dāng)股東的出資方式不符合公司法律規(guī)定,或存在虛假評估問題時,就構(gòu)成出資形式瑕疵。

        章程瑕疵較好理解,《公司法》第二十五條規(guī)定了公司設(shè)立所需要的絕對記載事項(xiàng),當(dāng)缺乏絕對必要記載事項(xiàng)時,可能造成公司設(shè)立無效。

        二、我國當(dāng)前關(guān)于公司瑕疵設(shè)立的法律規(guī)定中存在的問題

        我國《公司法》第198條、《公司登記管理?xiàng)l例》第六十四條均對公司瑕疵設(shè)立進(jìn)行過規(guī)定,但內(nèi)容幾乎完全重復(fù),未對公司瑕疵設(shè)立情形作出更為準(zhǔn)確的界定,更多的只是對明確了對瑕疵設(shè)立的公司的處理措施,尚不能滿足當(dāng)前環(huán)境下市場經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展的需要。

        三、關(guān)于構(gòu)建我國公司瑕疵設(shè)立救濟(jì)制度的思考

        (一)對于瑕疵設(shè)立公司的法人人格應(yīng)如何認(rèn)定

        當(dāng)公司出現(xiàn)瑕疵設(shè)立情形時,應(yīng)如何認(rèn)定其法人人格——有的學(xué)者認(rèn)為對于瑕疵設(shè)立公司的法人人格應(yīng)采取否定的立法思維,有的學(xué)者認(rèn)為為了公眾的利益與市場的穩(wěn)定我們應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步強(qiáng)化企業(yè)維持,采取瑕疵設(shè)立補(bǔ)正措施,盡量維持公司的法人人格穩(wěn)定。但筆者認(rèn)為,若采用第一種方式,則無形中使得市場交易的風(fēng)險(xiǎn)成本大幅度增加,同時也大幅增加了公眾的注意成本與交易成本,不利于經(jīng)濟(jì)的持續(xù)發(fā)展;若采用第二種方案,則易造成法律對公司瑕疵設(shè)立較為寬容,不利于交易相對人、利害相關(guān)人以及公眾利益的保護(hù)。我支持對于公司瑕疵設(shè)立,應(yīng)當(dāng)先進(jìn)行“瑕疵矯正”,只有在公司存在嚴(yán)重設(shè)立瑕疵的情況下,才對是否依照法律規(guī)定解散公司進(jìn)行周密的考慮。[3]我國當(dāng)今的立法趨勢也是如此,正如上文所述198條的相關(guān)規(guī)定,在發(fā)現(xiàn)瑕疵情形時,首先由行政機(jī)關(guān)責(zé)令改正,只有瑕疵達(dá)到嚴(yán)重標(biāo)準(zhǔn)時,再通過行政程序撤銷公司設(shè)立,使公司法人人格歸于消滅。

        (二)行政職權(quán)撤銷方式較為單一且自由裁量權(quán)過大

        通過對《公司法》198條與《公司登記管理?xiàng)l例》第六十四條、第六十五條的解讀,我們發(fā)現(xiàn),目前行政撤銷為公司瑕疵設(shè)立僅有的處理方式。我認(rèn)為這是過于局限的,因?yàn)樵凇豆痉ā纷鳛榫S護(hù)市場交易安全與秩序的法律,本著維護(hù)相關(guān)權(quán)利人的目的,應(yīng)拓寬司法機(jī)關(guān)的管轄權(quán),對私權(quán)進(jìn)行法律保護(hù)。再者,《公司法》與《公司登記管理?xiàng)l例》未將處理瑕疵設(shè)立行為的程序加以細(xì)化,缺乏明文規(guī)定瑕疵設(shè)立情節(jié)嚴(yán)重程度的標(biāo)準(zhǔn),在司法實(shí)踐中,是否嚴(yán)重、如何處理完全由行政機(jī)關(guān)自身判斷,行政機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)過大,濫用職權(quán)的行為難以避免。

        我認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)通過進(jìn)一步細(xì)致的立法,考慮給予司法機(jī)關(guān)一定的撤銷權(quán),同時進(jìn)一步明確公司瑕疵設(shè)立情節(jié)嚴(yán)重程度的標(biāo)準(zhǔn)以及相關(guān)實(shí)施細(xì)則。

        (三)明確公司法人人格被否認(rèn)的溯及力問題

        先前,《公司登記管理若干問題的規(guī)定》曾經(jīng)就法人人格被否認(rèn)的溯及力問題作出過規(guī)定,認(rèn)為公司法人人格被否認(rèn)意味著公司法人人格自始不存在,但自該規(guī)定被廢除后,我國《公司法》以及相關(guān)法律就沒有再對這個問題作出過規(guī)定,但法人人格是否存在涉及到《公司法》與《合同法》上的很多問題,是不容忽視的。

        參考文獻(xiàn):

        [1] 施天濤:《公司法論》,法律出版社2014年版,第93頁。

        [2] 朱慈蘊(yùn):《公司法原論》,清華大學(xué)出版社2011年版,第77頁。

        [3] 蔣大興:《公司法的展開與批判——方法*判例*制度》,法律出版社2001年版,第428頁。

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