嚴(yán)學(xué)鋒

中興通訊和BIS達(dá)成的和解協(xié)議中，中興通訊更換全部董事會(huì)成員是其中一條重要內(nèi)容。這說明，至少美方認(rèn)為，中興通訊董事會(huì)在這一事件過程中負(fù)有不可推卸的責(zé)任。為什么？

理論上，股東、董事會(huì)、經(jīng)理都可以是公司的管理者，也各有實(shí)踐。為何當(dāng)代公司法、主流的公司治理實(shí)踐中，是董事會(huì)而非股東、經(jīng)理管理公司，董事會(huì)才是企業(yè)的“大腦”？比較更能說明問題。

股東直接管理公司，在企業(yè)規(guī)模不大的情況下，治理效率高，委托代理成本小。但隨著公司規(guī)模的擴(kuò)大、股東的增多、市場競爭加劇，股東直接管理公司的弊端很大。其一，主要股東特別是控股股東濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益、濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益、利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益的風(fēng)險(xiǎn)很大。現(xiàn)實(shí)中這種案例頗多。例如樂視網(wǎng)創(chuàng)始人賈躍亭，作為控股股東出任董事長、大權(quán)在握、缺乏有效監(jiān)督制衡，樂視網(wǎng)的數(shù)十億元資金被賈躍亭控制的其他公司占用，導(dǎo)致樂視網(wǎng)經(jīng)營困難。其二，隨著企業(yè)經(jīng)營管理專業(yè)化的要求日益高，股東的專業(yè)能力日益無法匹配。例如，近年來中國平安保險(xiǎn)集團(tuán)、美的集團(tuán)、中集集團(tuán)、新浪公司等由職業(yè)經(jīng)理人主導(dǎo)。而一些大企業(yè)集團(tuán)接班的二代敗掉家業(yè)的案例比比皆是，如山西海鑫鋼鐵。其三，隨著股東人數(shù)的增多，乃至現(xiàn)代一些大型上市公司股東人數(shù)多達(dá)上百萬，股東直接管理的操作難度大、效率下降。其四，股東自己決策、自己執(zhí)行、自己監(jiān)督，難以協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)。此外，對(duì)存在國有資本的企業(yè)而言，如果股東直接管理企業(yè)，勢必政企難分。

經(jīng)理管理公司，同樣問題很大：股東會(huì)、董事會(huì)弱化虛化（或根本沒有股東會(huì)、董事會(huì)），內(nèi)部人控制風(fēng)險(xiǎn)大，代理成本高。例如，2016年4月，央企中國鐵物因經(jīng)營困難，在銀行間債券市場進(jìn)行特別風(fēng)險(xiǎn)提示，并按有關(guān)方面要求暫停了168億元債券交易。國務(wù)院國資委2017年發(fā)布：2009年至2013年，中國鐵物原總經(jīng)理、黨委副書記宋玉芳，原黨委書記李文科，原副總經(jīng)理許強(qiáng)、李志民、冉昶、王采等人，嚴(yán)重違反政治紀(jì)律和工作紀(jì)律，主導(dǎo)并推廣中國鐵物違規(guī)開展融資性貿(mào)易，對(duì)抗國資委指示，拒不執(zhí)行黨和國家的方針政策和重大工作部署、決定，對(duì)子企業(yè)疏于管理，放縱風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生，造成巨大經(jīng)濟(jì)損失。國資委黨委決定：給予宋玉芳、李文科、許強(qiáng)、李志民、冉昶、王采6人開除黨籍處分，并由有關(guān)中央企業(yè)按程序給予相應(yīng)行政處理。

董事會(huì)受股東委托管理公司，董事會(huì)是法定機(jī)構(gòu)、董事會(huì)的核心權(quán)利法定、具有獨(dú)立性，董事對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)勤勉義務(wù)、對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任，可以減小股東損害公司或者其他股東的利益、濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益、利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益的風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)股東保留重大決策、選擇管理者等權(quán)利，保證對(duì)董事會(huì)的約束，股東、董事會(huì)形成分權(quán)制衡。董事會(huì)由數(shù)人到十幾人的董事組成，運(yùn)作效率遠(yuǎn)高于股東直接管理。董事會(huì)是一個(gè)團(tuán)隊(duì)、集體決策、一人一票，相互監(jiān)督制衡、破解了一把手體制。董事本身專業(yè)化，董事會(huì)選聘專業(yè)化的經(jīng)理人團(tuán)隊(duì)經(jīng)營企業(yè)，專業(yè)的人做專業(yè)的事，有利于企業(yè)的經(jīng)營效率。經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，董事會(huì)對(duì)經(jīng)理形成有力制衡，內(nèi)部人控制的風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)小。董事會(huì)決策、經(jīng)理層執(zhí)行，有利于協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)。

相較股東、經(jīng)理而言，董事會(huì)管理公司，更有利于形成權(quán)責(zé)對(duì)等、協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)、有效制衡的治理結(jié)構(gòu)，更有利于企業(yè)做強(qiáng)做優(yōu)做大，全球皆如此。董事會(huì)管理公司、是企業(yè)的“大腦”，美國政府要求中興通訊替換董事會(huì)所有成員就是“換腦”，將之視作責(zé)任追究的重要手段。

從公司治理視角看，這一事件多少反映出不少國內(nèi)企業(yè)的董事會(huì)治理存在不小的問題，如果不能及時(shí)補(bǔ)上短板，在企業(yè)運(yùn)營、國際化開拓時(shí)，還容易吃苦頭。

對(duì)企業(yè)來說，合規(guī)是底線，涉及董事會(huì)的結(jié)構(gòu)、董事會(huì)行為等，但像長生生物、樂視網(wǎng)、多倫股份等顯然存在大問題；獨(dú)立是基石，不少企業(yè)董事會(huì)缺乏獨(dú)立性，成為大股東、個(gè)別關(guān)鍵人的牟利工具；專業(yè)是保障，涉及董事專業(yè)背景、專業(yè)結(jié)構(gòu)、過往業(yè)績等，但一些企業(yè)選任董事要么行政化、要么靠裙帶關(guān)系；進(jìn)取是本分，但有些企業(yè)董事會(huì)安于平庸，例如某省有20家上市公司在2016年未開過一次現(xiàn)場董事會(huì)會(huì)議；高效是關(guān)鍵，在這方面，大量的平庸公司是否應(yīng)當(dāng)反思。

建設(shè)強(qiáng)大乃至偉大的董事會(huì)，才能屹立于全球企業(yè)之林，這需要制度、文化、資本市場等給力，更需要企業(yè)有所作為。如其被人打醒、代價(jià)慘重，不如早日覺醒，奮發(fā)圖強(qiáng)。