◆陳斌才

內(nèi)容提要：企業(yè)重組的核心是企業(yè)法律結(jié)構(gòu)的調(diào)整和經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的優(yōu)化。企業(yè)重組有不同的重組方式，重組方式對企業(yè)重組價格的確定、法律責任的分配、重組后的企業(yè)整合以及盈利能力的提升等一系列問題會產(chǎn)生重大影響。企業(yè)重組方式的選擇，需要考量的因素包括重組目的、重組風險、重組成本、重組中的稅收負擔等。文章主要分析影響企業(yè)重組方式的因素，重點是如何根據(jù)稅收負擔的變化選擇恰當?shù)闹亟M方式。

企業(yè)重組是企業(yè)資產(chǎn)、技術等生產(chǎn)要素優(yōu)化配置的主要方式之一，企業(yè)重組由重組目標的確定、重組方式的選擇、重組對價的確定等若干要素構(gòu)成，其中重組方式的選擇對重組價格的確定、法律責任的分配、重組后的企業(yè)整合以及盈利能力的提升等一系列問題會產(chǎn)生重大影響。本文主要分析企業(yè)重組方式選擇中的稅收考量問題。

一、企業(yè)重組的方式及特點

按照《財政部 國家稅務總局關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財稅〔2009〕59號，以下簡稱“59號文件”）的表述，企業(yè)重組是指企業(yè)在日常經(jīng)營活動以外發(fā)生的法律結(jié)構(gòu)或經(jīng)濟結(jié)構(gòu)重大改變的交易，包括企業(yè)法律形式改變、債務重組、股權(quán)收購、資產(chǎn)收購、企業(yè)合并、企業(yè)分立六大類。

（一）法律形式改變

企業(yè)法律形式改變是指企業(yè)注冊名稱、住所以及企業(yè)組織形式等的簡單改變，如合伙企業(yè)變更為有限責任公司，有限責任公司變更為股份有限公司等，但符合“59號文件”規(guī)定其他重組的類型除外。

從民商法的角度看，企業(yè)法律形式的改變可能會導致相關法律主體權(quán)利義務關系發(fā)生變化。如，合伙企業(yè)的普通合伙人對合伙企業(yè)的債務承擔無限責任，而有限責任公司的股東對公司債務承擔有限責任。如果合伙企業(yè)變更為有限責任公司，投資人就從負無限責任變?yōu)樨撚邢挢熑?。從稅收的角度看，企業(yè)法律形式的變化可能會導致企業(yè)涉稅事項發(fā)生重大變化。如，有限責任公司變更為股份有限公司，無清算環(huán)節(jié)的所得稅；但有限責任公司變更為合伙企業(yè)，需要繳納清算環(huán)節(jié)的所得稅。

（二）債務重組

債務重組是指在債務人發(fā)生財務困難的情況下，債權(quán)人按照其與債務人達成的書面協(xié)議或者法院裁定書，就其與債務人的債務做出讓步的事項。如果債權(quán)人對債務人沒有做出讓步，不屬于債務重組。

從企業(yè)持續(xù)經(jīng)營的角度看，如果債權(quán)人對債務人做出讓步，債務人的生產(chǎn)經(jīng)營得以延續(xù)；如果債權(quán)人拒絕對債務人做出讓步，債務人可能會破產(chǎn)，債權(quán)人的損失可能會更大。從稅收的角度看，債務人取得了債務重組收益，將產(chǎn)生相關的所得稅納稅義務；債權(quán)人發(fā)生的債務重組損失，將影響債權(quán)人所得稅事項的變化。

（三）股權(quán)收購

股權(quán)收購是指一家企業(yè)（以下稱為收購企業(yè)）購買另一家企業(yè)（以下稱為被收購企業(yè)）的股權(quán)，以實現(xiàn)對被收購企業(yè)控制的交易。收購企業(yè)支付對價的形式包括股權(quán)支付、非股權(quán)支付或兩者的組合。

股權(quán)收購屬于產(chǎn)權(quán)交易，收購的最終標的是目標公司股權(quán)所對應的資產(chǎn)、技術、勞動力等一攬子生產(chǎn)要素。股權(quán)收購的目的是通過股權(quán)控制目標公司，其優(yōu)點是決策程序簡單，稅收負擔輕，收購成本低，沒有資產(chǎn)收購可能存在的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移受限、特許經(jīng)營資格轉(zhuǎn)移受限等限制性因素。股權(quán)收購的缺點是收購方有可能承擔目標公司的潛在負債，對于并購而言，這可能是導致并購后整合失敗的主要因素。

（四）資產(chǎn)收購

資產(chǎn)收購是指一家企業(yè)（以下稱為受讓企業(yè)）購買另一家企業(yè)（以下稱為轉(zhuǎn)讓企業(yè)）實質(zhì)經(jīng)營性資產(chǎn)的交易。受讓企業(yè)支付對價的形式包括股權(quán)支付、非股權(quán)支付或兩者的組合。

資產(chǎn)收購屬于資產(chǎn)交易，收購的標的是目標公司資產(chǎn)的集合、資產(chǎn)組、營業(yè)或者業(yè)務。資產(chǎn)收購的目的是優(yōu)化企業(yè)的資產(chǎn)配置，其優(yōu)點是收購方只承繼目標公司的資產(chǎn)，目標公司的負債由目標公司自行承擔，無潛在債務。但資產(chǎn)收購的缺點是資產(chǎn)過戶手續(xù)煩雜，而且有些資產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移以及與之相關的特許經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)移可能受國家相關法律的限制。另外，資產(chǎn)收購稅收負擔重，收購成本高。

（五）企業(yè)合并

企業(yè)合并是指一家或多家企業(yè)（以下稱為被合并企業(yè)）將其全部資產(chǎn)和負債轉(zhuǎn)讓給另一家現(xiàn)存或新設企業(yè)（以下稱為合并企業(yè)），被合并企業(yè)股東換取合并企業(yè)的股權(quán)或非股權(quán)支付，實現(xiàn)兩個或兩個以上企業(yè)的依法合并。

企業(yè)合并涉及合并方、被合并方以及被合并方股東等多個交易主體，屬于產(chǎn)權(quán)交易。企業(yè)合并的目的是合并方取得被合并方的資產(chǎn)、業(yè)務以及勞動力等生產(chǎn)要素，其優(yōu)點是合并方全面承繼了被合并方的生產(chǎn)要素，與合并相關的稅收負擔輕。缺點是合并后被合并方的商譽等無形資產(chǎn)將不復存在，合并方有可能承擔被合并方的潛在負債，資產(chǎn)的過戶手續(xù)煩雜，合并后的整合成本也高。

（六）企業(yè)分立

企業(yè)分立是指一家企業(yè)（以下稱為被分立企業(yè)）將部分或全部資產(chǎn)分離轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)存或新設的企業(yè)（以下稱為分立企業(yè)），被分立企業(yè)股東換取分立企業(yè)的股權(quán)或非股權(quán)支付，實現(xiàn)企業(yè)的依法分立。

企業(yè)分立涉及分立方、被分立方以及被分立方股東等多個交易主體，屬于產(chǎn)權(quán)交易。企業(yè)分立的目的或者是為了使生產(chǎn)的專業(yè)化分工更細，或者是由于股東間的意見分歧等原因而分家。企業(yè)分立的優(yōu)點是可以對分立出去的業(yè)務做的更深、更細，企業(yè)決策統(tǒng)一高效，稅收負擔也比較輕。缺點是分立后的企業(yè)要對分立前的債務承擔連帶責任，資產(chǎn)的過戶手續(xù)煩雜，如果是新設分立，還會損失被分立方的商譽等無形資產(chǎn)。

最后需要說明的是，以上六種重組方式均屬于單一重組，但實務中的企業(yè)重組多屬于兩種或兩種以上方式的組合重組，如先企業(yè)分立后股權(quán)收購，先債務重組后企業(yè)分立再股權(quán)收購等。另外，在重組實務中，企業(yè)重組除“59號文件”規(guī)定的六種重組方式外，還包括其他類型的重組，如資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)、資產(chǎn)置換等。

二、企業(yè)重組方式選擇的影響因素

重組方式是企業(yè)重組的構(gòu)成要素之一，其對重組價格的確定、重組中法律責任的分配、重組后的企業(yè)整合以及盈利能力的提升等一系列問題將產(chǎn)生重大影響。企業(yè)重組方式的選擇，需要考慮的因素主要包括重組目的、重組風險、重組成本、重組中的稅收負擔等。

（一）重組目的對重組方式的影響

企業(yè)重組的目的是確定企業(yè)重組方式的決定性因素。企業(yè)重組，有些以減輕債務為主要目的，有些以獲取資產(chǎn)為主要目的，有些以獲取人員、技術等生產(chǎn)要素為主要目的，也有一些以減輕稅收負擔為主要目的。以減輕債務為主要目的企業(yè)重組，應當選擇債務重組；以獲取資產(chǎn)為主要目的企業(yè)重組，應當選擇資產(chǎn)收購；以獲取資產(chǎn)、人員、技術等生產(chǎn)要素為主要目的的企業(yè)重組，應當選擇股權(quán)收購、企業(yè)合并或企業(yè)分立。

即使在同一重組方式下，重組各方也會根據(jù)重組目的選擇具體的重組方式。如企業(yè)合并，如果合并方以獲取被合并方的資產(chǎn)、人員等基礎生產(chǎn)要素為主要目的，可能會選擇正向并購，由合并方直接兼并被合并方。如果合并方以獲取被合并方的商譽等無形資產(chǎn)或經(jīng)營資質(zhì)為主要目的，可能會選擇反向并購，由被合并方兼并合并方，被合并方以定向增發(fā)股票的方式給合并方的股東支付合并對價，合并方股東以獲取被合并方股權(quán)的方式控制被合并方。

（二）重組風險對重組方式的影響

重組風險指企業(yè)重組過程中重組事項、重組成本的不確定性以及重組后企業(yè)整合、盈利能力的不確定性，重組風險是影響企業(yè)重組的重要因素。企業(yè)重組風險既因重組方式的不同而不同，也因重組進程的不同而不同。與企業(yè)重組方式相關的風險包括資產(chǎn)收購中資產(chǎn)轉(zhuǎn)移受限的風險，股權(quán)收購、企業(yè)合并中可能存在的潛在債務，企業(yè)分立中可能存在的連帶責任等。與企業(yè)重組進程相關的風險包括重組盡職調(diào)查可能存在的疏漏、重組談判中可能存在的失敗以及重組后的企業(yè)整合風險等。

企業(yè)重組方式的選擇，總的原則是趨利避害，盡可能回避不同重組方式所可能產(chǎn)生的風險。企業(yè)重組方式的選擇包括以下幾個方面：一是收購過程中如果收購方做出收購決策時不可控因素較小，可以由收購方直接收購目標公司；如果不可控因素較大，如股東意見難以達成一致，應當通過設立收購公司的方式，以收購公司為收購主體進行收購。二是如果擬收購資產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移受限，或目標公司存在潛在債務的可能性較小，應當選擇股權(quán)收購；否則，應當選擇資產(chǎn)收購。三是如果目標公司的管理團隊、人員素質(zhì)等非資產(chǎn)要素的不確定性較大，或重組后的整合風險比較大，應當選擇資產(chǎn)收購；否則，應當選擇股權(quán)收購、企業(yè)合并或企業(yè)分立。四是如果目標公司的盈利水平比較穩(wěn)定，應當選擇股權(quán)收購；否則，應當選擇資產(chǎn)收購。

（三）重組成本對重組方式的影響

重組成本是企業(yè)重組中不可忽視的一個重要因素，重組成本分狹義的重組成本和廣義的重組成本。狹義的重組成本包括重組前的盡職調(diào)查等決策性成本，重組過程中的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、股權(quán)過戶等運營性成本和稅收成本，重組完成后的企業(yè)整合成本等。廣義的重組成本除包括狹義重組成本的元素外，還包括因企業(yè)重組而放棄的潛在收益等，如因企業(yè)重組而不得不放棄其他投資機會所可能帶來的收益。影響企業(yè)重組成本的因素很多，其中重組方式是影響企業(yè)重組成本的一個重要因素，不同的重組方式會產(chǎn)生不同的重組成本。

企業(yè)重組，在其他因素不變的情況下，應當比較不同重組方式對重組成本的影響，選擇重組成本最低的重組方式。在不同的重組方式中，資產(chǎn)收購的優(yōu)點是重組后的整合成本比較低，缺點是由于存在資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移，重組的運營成本比較高，稅收負擔比較重。股權(quán)收購的優(yōu)點是無資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移，重組的運營成本比較低，稅收負擔比較輕；缺點是重組后的整合成本比較高。企業(yè)合并、企業(yè)分立的優(yōu)點是稅收負擔比較輕，原機構(gòu)、人員等生產(chǎn)要素也都得以延續(xù)；缺點是這兩種重組方式都存在資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移，重組中的運營成本和重組后的整合成本都比較高。

三、企業(yè)重組方式選擇中的稅收考量

（一）企業(yè)重組中涉及的稅收

企業(yè)重組的稅收負擔是重組成本的重要組成部分。企業(yè)重組的稅收負擔，既包括重組過程中負擔的稅收，也包括重組完成后重組各方稅收負擔的變化；既包括企業(yè)所得稅負擔的變化，也包括增值稅、土地增值稅、契稅、個人所得稅等負擔的變化。由于企業(yè)重組中不同重組方式下可能存在的雙重征稅、雙重不征稅以及稅負轉(zhuǎn)嫁等因素的影響，選擇不同的重組方式，將產(chǎn)生不同的稅收負擔。本文重點討論資產(chǎn)收購、股權(quán)收購、企業(yè)合并、企業(yè)分立四種重組方式下，企業(yè)所得稅負擔對企業(yè)重組方式選擇的影響。

（二）企業(yè)重組的所得稅待遇

企業(yè)重組的企業(yè)所得稅待遇分兩種情況。一是適用一般性稅務處理規(guī)定的企業(yè)重組（以下簡稱一般重組）。其稅務處理原則是，放棄資產(chǎn)的一方確認資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得或損失，受讓資產(chǎn)的一方以資產(chǎn)的公允價值作為計稅基礎，稅收優(yōu)惠、未彌補虧損等稅收權(quán)益終結(jié)。二是適用特殊性稅務處理規(guī)定的企業(yè)重組（以下簡稱特殊重組）。其稅務處理原則是，放棄資產(chǎn)的一方不確認資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得或損失，受讓資產(chǎn)的一方以該資產(chǎn)的原計稅基礎作為計稅基礎，稅收優(yōu)惠、未彌補虧損等稅收權(quán)益延續(xù)。站在國家的角度看，特殊重組的實質(zhì)是遞延納稅，重組各方把本應在重組當期繳納的稅收，遞延到重組后繳納。站在納稅人的角度看，由于稅制設計方面的原因，不同重組方式下的特殊重組，有可能存在雙重征稅、雙重不征稅以及稅負轉(zhuǎn)嫁等問題，這會影響納稅人對企業(yè)重組方式的選擇。

（三）特殊重組中的重復征稅問題

按照“59號文件”的規(guī)定進行企業(yè)所得稅處理，股權(quán)收購、資產(chǎn)收購如果選擇特殊重組，就會產(chǎn)生雙重征稅或雙重不征稅的問題。以下以股權(quán)收購為例進行分析。

A公司向B公司收購其持有甲公司的股權(quán)，甲公司股權(quán)公允價值1000萬元，計稅基礎600萬元；A公司通過定向增發(fā)，以公允價值1000萬元的本公司股票給B公司支付收購對價。股權(quán)收購完成的一年后，A公司以1200萬元的價格轉(zhuǎn)讓甲公司股權(quán)，B公司以1300萬元的價格轉(zhuǎn)讓A公司股權(quán)。該項業(yè)務，選擇一般重組和特殊重組，企業(yè)所得稅負擔比較如下：

表1 一般重組和特殊重組稅收負擔的比較 單位：萬元

通過以上分析可以看出，特殊重組和一般重組相比，多產(chǎn)生應稅所得400萬元。之所以出現(xiàn)這種情況，是因為B公司持有甲公司股權(quán)的計稅基礎，既向后遞延給了A股權(quán)，又向外轉(zhuǎn)移給了A公司，由于雙重減少了計稅基礎，所以存在重復征稅的問題。反之，本例中，如果B公司持有甲公司股權(quán)的公允價值低于計稅基礎，選擇特殊重組，就會存在雙重不征稅的問題。

（四）特殊重組中的稅負轉(zhuǎn)嫁問題

按照“59號文件”的規(guī)定進行企業(yè)所得稅處理，企業(yè)合并、企業(yè)分立如果選擇特殊重組，就會產(chǎn)生稅負轉(zhuǎn)嫁的問題。以下我們以企業(yè)合并為例進行分析。

A公司吸收合并B公司，B公司的股東是甲公司，甲對B的初始投資成本為500萬元。合并時B公司資產(chǎn)的公允價值1000萬元，計稅基礎600萬元。A公司通過定向增發(fā)，以公允價值1000萬元的本公司股票給B公司的股東甲公司支付合并對價。合并一年后，A公司將并入資產(chǎn)以1200萬元的價格轉(zhuǎn)讓，甲公司將A公司股權(quán)以1300萬元價格轉(zhuǎn)讓。該項業(yè)務，選擇一般重組和特殊重組，企業(yè)所得稅負擔比較如下：

表2 一般重組和特殊重組稅收負擔的比較 單位：萬元

通過以上分析可以看出，企業(yè)合并選擇特殊重組，總體稅收負擔未發(fā)生變化。但是對于被合并方B公司而言，其稅收負擔轉(zhuǎn)嫁給了合并方，稅收負擔減輕；對于合并方A公司而言，接受了B公司轉(zhuǎn)嫁的稅收負擔，稅收負擔加重；對于被合并方的股東甲公司而言，將本應在重組當期繳納的稅款遞延到重組后繳納，實現(xiàn)了遞延納稅，享受了資金的時間價值。

（五）企業(yè)重組方式選擇中的稅收考量

綜上所述，不同的重組方式將產(chǎn)生不同的稅收負擔。即使在同一重組方式下，選擇一般重組和特殊重組，也會產(chǎn)生不同的稅收負擔。重組各方在選擇重組方式時，在其他因素不變的前提下，應當盡可能選擇對己方稅收負擔最輕的重組方式。選擇重組方式的原則是，如果重組各方的現(xiàn)金流充沛，可以選擇一般重組，在重組當期納稅；否則，應當選擇特殊重組，以享受遞延納稅產(chǎn)生的資金時間價值。在特殊重組下，如果重組資產(chǎn)的公允價值大于計稅基礎，應當將企業(yè)重組架構(gòu)為企業(yè)合并或企業(yè)分立，避免資產(chǎn)收購、股權(quán)收購產(chǎn)生的重復征稅問題；反之，如果重組資產(chǎn)的公允價值小于計稅基礎，應當將企業(yè)重組架構(gòu)為股權(quán)收購或資產(chǎn)收購，以享受由此產(chǎn)生的雙重不征稅待遇。

最后需要說明的是，企業(yè)重組方式的選擇，受重組目的、重組風險、重組成本、重組稅收負擔等多重因素的影響。重組方式的選擇，需要對影響企業(yè)重組的所有因素綜合分析，比較不同重組方式的利弊得失，綜合判斷，選擇最優(yōu)的重組方式。切不可顧此失彼，過分強調(diào)某種因素而忽略了其他因素對重組方式的影響，給企業(yè)重組的成功實施及重組后的整合留下隱患。