□穎 子

2016年9月，汪曉麗和北京速達(dá)勞務(wù)派遣公司簽訂了一年的工作合同，雙方約定好實(shí)習(xí)期為一個(gè)月，從2016年9月1日至9月30日。實(shí)習(xí)期間，汪曉麗表現(xiàn)優(yōu)異，多次被領(lǐng)導(dǎo)委以重任。誰知，國慶放假期間，汪曉麗確診懷孕。之后速達(dá)公司便聯(lián)合用工單位以“考核不通過”為由，單方面提出解除勞動(dòng)合同，將汪曉麗辭退，更希望以勞務(wù)派遣為由，撇除掉一切責(zé)任和賠償。為了證明自己是因?yàn)閼言斜晦o，證明用工單位的考核制度是臨時(shí)加急生造出來的,也為證明用人單位再不能僅憑“勞務(wù)派遣”就可以規(guī)避責(zé)任，汪曉麗將速達(dá)公司告上了北京市房山區(qū)人民法院。

試用期通過卻懷孕莫須有的“考核”成為攔路虎

2016年8月15日，28歲的北京姑娘汪曉麗通過求職網(wǎng)站來到北京速達(dá)勞務(wù)派遣公司應(yīng)聘。此前，她做了多年文員，生完第一個(gè)孩子在家待了兩三年，孩子上了托班能放手后，她決定重新找份工作，讓生活充實(shí)起來。

見面后，汪曉麗的談吐和工作經(jīng)驗(yàn)，讓速達(dá)公司的負(fù)責(zé)人十分滿意。作為一家規(guī)模頗大的勞務(wù)派遣公司，速達(dá)公司每天都往用人單位輸送不少用工人才，在行業(yè)內(nèi)很有影響，這也是汪曉麗選擇它的原因之一，所以它對(duì)員工的招聘要求也很高。經(jīng)過面試、復(fù)試后，汪曉麗被順利錄用，雙方簽訂了一年期的勞動(dòng)合同，試用期一個(gè)月，從2016年9月1日至2016年9月31日，過了試用期便轉(zhuǎn)正。很快，汪曉麗便被速達(dá)公司派遣至零度公司任會(huì)議服務(wù)員。

2016年9月1日，汪曉麗正式開始上班，每天晚上回到家都累得筋疲力盡。丈夫看后很心疼：“如果覺得累，咱們就換份工作，不然你還繼續(xù)在家照顧孩子，我養(yǎng)你們娘倆。”汪曉麗是個(gè)要強(qiáng)的姑娘，她對(duì)丈夫說：“哪份工作都累人，別人給你發(fā)工資，你就得干那么多活，時(shí)間長了就適應(yīng)了?！焙芸?，汪曉麗就做得得心應(yīng)手，游刃有余，同事和她相處得都很好，領(lǐng)導(dǎo)也多次在例會(huì)上表揚(yáng)她。

一次，單位要舉辦一場大型的會(huì)議，考慮到汪曉麗心細(xì)，主管把這個(gè)任務(wù)交給了她。汪曉麗生怕弄砸了，提前幾天就在考慮茶杯如何擺放、位置如何安排、名牌是不是弄好了等等，就怕出一點(diǎn)差錯(cuò)。辛苦了一周，總算圓滿地完成了領(lǐng)導(dǎo)交給她的工作。眼看著一個(gè)月的實(shí)習(xí)期即將過了，汪曉麗信心滿滿地對(duì)家人說：“這份工作我做得很開心，一年之后如果順利的話，我還愿意留在這兒?！焙芸?，試用期結(jié)束了，在此期間速達(dá)公司和用工單位都沒有提出什么要求，汪曉麗理所當(dāng)然地認(rèn)為，自己已是速達(dá)公司的正式員工了。

試用期一過，剛好是國慶假期，汪曉麗打算好好休息幾天，假期結(jié)束后再努力工作，爭取年底的時(shí)候，能參加公司的升職考試。假期第二天，汪曉麗早上起來覺得肚子隱隱作痛，她以為是餓的，便下樓吃了點(diǎn)早飯，可肚子卻越來越疼，丈夫嚇壞了，趕緊帶她來到離家最近的北京市房山區(qū)良鄉(xiāng)醫(yī)院檢查。結(jié)果顯示她已懷孕一個(gè)多月了，可能由于上下班來回奔波勞累動(dòng)了胎氣，不過沒有大問題，只需要臥床休息幾天。汪曉麗聽后，心情喜憂參半，生了大寶后，她和丈夫一直想要個(gè)二寶，可始終沒有懷上，哪能想到，自己工作剛穩(wěn)定，寶寶就來了。丈夫高興地對(duì)她說：“既然你懷孕了，咱就把這份工作辭了，安心在家休息。”汪曉麗沒答應(yīng)，咨詢過醫(yī)生后，她決定繼續(xù)上班，等生孩子的時(shí)候再休產(chǎn)假。

2016年10月8日，來到公司后，汪曉麗第一時(shí)間就去找了經(jīng)理，把這事跟對(duì)方說了下：“雖然我懷孕了，但是我份內(nèi)的工作一定會(huì)努力做好，也會(huì)工作到生孩子前?！苯?jīng)理看了看她，沉默著半天沒說話，之后打了個(gè)電話，對(duì)她說：“這樣吧，你先出去工作，你的事過會(huì)再談?！蓖魰喳惪粗?jīng)理那表情，心里“咯噔”一下，她總感覺事情沒那么簡單，難道經(jīng)理會(huì)因?yàn)閼言械氖聻殡y她？

當(dāng)天下午，速達(dá)公司就給汪曉麗打來了電話，通知她回去參加公司的考核。到了速達(dá)公司后，一位姓楊的經(jīng)理把她喊進(jìn)了一間小型會(huì)議室內(nèi)，遞給她一張?jiān)嚲恚骸爱?dāng)初你來的時(shí)候，我們就已經(jīng)說好了，試用期后會(huì)有一個(gè)考核，你先把這份試卷做了?！蓖魰喳惪戳丝此闹埽挥兴粋€(gè)人，急著說：“我沒有收到任何消息，更沒聽到過說試用期結(jié)束后考核的事，怎么會(huì)突然冒出這樣一份卷子？除了我還有其他人嗎？”楊經(jīng)理不耐煩地?cái)[擺手：“每個(gè)人都要參加，這是對(duì)員工的一項(xiàng)基本考核，雖然咱們是派遣公司，員工不是直接為我們公司服務(wù)，但合同是我們雙方簽的，不管是對(duì)你們還是對(duì)用工單位，我們都要負(fù)責(zé)任，考核過了才能正式上崗，當(dāng)然試卷考核只是其中之一，用工單位那邊的評(píng)價(jià)才是最重要的?！蓖魰喳愐膊桓腋鷹罱?jīng)理多爭執(zhí)，只好拿起卷子做了起來。幸好，這些問題她大部分都知道，花了40分鐘，她便把試卷做好了。做完卷子后，楊經(jīng)理也沒多說什么，只是讓她先回去等消息。

表現(xiàn)優(yōu)異被辭退懷孕的女員工真心傷不起

此后，汪曉麗又在零度公司工作了兩天，并沒有什么異常。這兩天的工作，讓汪曉麗懸著的心稍微松懈了一點(diǎn)，她想如果考核不通過，不管是速達(dá)還是用工單位零度都不會(huì)讓她繼續(xù)上班，讓她繼續(xù)做，也就表示她考核過了。哪知道，10月13日，楊經(jīng)理打來電話通知她過去一下。到了之后，對(duì)方遞給她一份解聘合同，讓她去用工單位那邊辦下交接手續(xù)，把門禁卡留下就可以走了。汪曉麗懵了，自己做得好好的，怎么突然就被辭退了，她直覺認(rèn)為這事是因?yàn)閼言卸?，肯定是速達(dá)公司想到自己生孩子后各種補(bǔ)貼和福利，聯(lián)合零度公司找機(jī)會(huì)把她趕走。汪曉麗留了個(gè)心眼，悄悄地打開了手機(jī)錄音。

楊經(jīng)理語氣強(qiáng)硬地說：“之所以辭退你，也是根據(jù)綜合考評(píng)來的，根據(jù)用工單位綜合反饋的意見，你沒達(dá)到他們的要求，所以不能繼續(xù)留下來?！蓖魰喳惒环猓骸拔蚁雴栂略蹅冞@邊考核的標(biāo)準(zhǔn)是什么？是我平時(shí)工作不到位，還是說那份試卷沒有及格？就算開除我，也要給我一個(gè)理由吧！”“除了試卷考核，還有工作能力、工作態(tài)度，和同事的人緣關(guān)系等多方面?！薄翱墒窃谖胰肼毲?，我并沒有接到過任何有關(guān)考評(píng)的事，如果你對(duì)我不滿意，大可以在試用期結(jié)束后，就通知我走，為什么試用期結(jié)束后，繼續(xù)讓我工作？”

經(jīng)理辯解道：“本來這份考核就是試用期內(nèi)進(jìn)行的，可是恰好遇到十一放假，所以才拖延了，但不代表這份考核不作數(shù)。當(dāng)初你來面試的時(shí)候，我就再三跟你確認(rèn)過，你有沒有懷孕？你說沒有，現(xiàn)在才一個(gè)月你就懷孕了，這是不是一種欺騙？”汪曉麗氣得渾身發(fā)抖：“我來的時(shí)候確實(shí)不知道自己懷孕了，雖然我現(xiàn)在有了孩子，但絕不會(huì)影響工作。”楊經(jīng)理并沒有接著她的話往下說：“其他話不多說了，現(xiàn)在是考核不通過我們也沒辦法，合同只能終止?！?/p>

從速達(dá)公司離開后，汪曉麗并沒有去辦理離職手續(xù)，她覺得這事一定要掰扯個(gè)明白，不能不明不白地受委屈。

回去后，丈夫知道了雖然也為妻子叫屈，但還是一個(gè)勁地安慰她：“辭退就辭退了，你剛好可以安心在家生孩子，等生完孩子再出去找工作也一樣?！蓖魰喳愒厩榫w就激動(dòng)，丈夫這么一說，心里更火了：“這不是一份工作的事，如果因?yàn)槲夷芰Σ恍邪盐肄o退，我沒有二話，可現(xiàn)在他們找了個(gè)莫須有的名頭不要我了，這就不行，這份工作丟了可以再找，但這個(gè)理得辯明白了?！奔依锶硕紕袼嘁皇虏蝗缟僖皇?，懷孕初期不能生氣和沖動(dòng)，不要因小失大。但汪曉麗鐵了心要跟速達(dá)公司斗爭到底。

之后，汪曉麗跟速達(dá)公司溝通過多次，她一再說自己身體已經(jīng)穩(wěn)定，絕對(duì)能把工作做好，但速達(dá)公司始終表示汪曉麗的工作性質(zhì)是定位定崗的，一旦不能達(dá)到用工單位要求，也就不能繼續(xù)留在那里工作，解聘既合理又合法。零度公司那邊也表示，他們沒有直接和汪曉麗簽訂合同，既然過不了他們的考核，退回原單位是情理之中的，至于速達(dá)公司和勞務(wù)者之間的糾紛，和他們無關(guān)。兩邊都在踢皮球，多方溝通無果的情況下，汪曉麗向北京市房山區(qū)勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)提起勞動(dòng)仲裁，要求：1.速達(dá)公司繼續(xù)履行2016年9月1日簽訂的勞動(dòng)合同；2.支付生育津貼兩萬元。可經(jīng)過審理，房山區(qū)仲裁委駁回了汪曉麗的仲裁請(qǐng)求。汪曉麗不服，將速達(dá)公司告上了北京市房山區(qū)人民法院，用工單位零度公司作為第三人一起到庭。

為了搜集更多的證據(jù)，汪曉麗每天都在外奔波，她旁敲側(cè)擊地打聽到速達(dá)公司從未對(duì)員工有過類似的考核，也沒有出臺(tái)具體的考核標(biāo)準(zhǔn)，這些考核只是針對(duì)她一個(gè)人的。同時(shí)，為了證明自己確實(shí)懷孕，并且是在試用期結(jié)束后才知曉的，汪曉麗在律師的陪同下，請(qǐng)求醫(yī)生給自己蓋了一份具有法律效力的診斷書。

勞務(wù)派遣不是責(zé)任轉(zhuǎn)嫁一切都由合同說了算

光光有這些還不夠，汪曉麗害怕在法庭上速達(dá)公司抓住“考核不通過”這條理由不放，而不承認(rèn)是因?yàn)樗龖言胁呸o退她的。要想證明自己的能力和工作表現(xiàn)一直很優(yōu)秀，汪曉麗別無他法，只能請(qǐng)求和她一起工作的同事幫她證明。汪曉麗私下里找到同事李燕，希望她能為自己作證。一開始，李燕是拒絕的，雖然她和速達(dá)公司沒有太大關(guān)系，但畢竟還繼續(xù)在零度公司工作，吃人家飯受人家管，假如到時(shí)對(duì)方打擊報(bào)復(fù)怎么辦？

汪曉麗再三懇求道：“每一個(gè)女員工，未來都可能當(dāng)媽媽，難道當(dāng)媽媽了就要失去工作機(jī)會(huì)嗎？”和汪曉麗共事一個(gè)多月，李燕對(duì)她的能力是十分認(rèn)同的，最終答應(yīng)幫她。在證人證詞里，李燕寫道：“我和汪曉麗是同事關(guān)系，在她實(shí)習(xí)期間，領(lǐng)導(dǎo)多次在晨會(huì)上以及公開場合表揚(yáng)她工作出色，在她實(shí)習(xí)期間，便把一項(xiàng)重要的會(huì)議服務(wù)工作交給了她。我和她工作一個(gè)多月，從未見她出現(xiàn)過遲到、早退以及工作懈怠的情況，這些在公司的考勤表上都可以查到。”

2016年11月22日，房山區(qū)人民法院開庭審理了此案。在法庭上，汪曉麗沉著冷靜地陳述道：“我于2016年8月15日和速達(dá)公司簽訂了一年的勞動(dòng)合同，之后被派遣到零度公司擔(dān)任會(huì)議服務(wù)員，約定好試用期為一個(gè)月，從2016年9月1日至2016年9月31日。而在此期間，零度會(huì)議公司對(duì)我工作并未有質(zhì)疑，不僅沒有質(zhì)疑，反而夸贊有加。而在知道我懷孕之后，速達(dá)公司要求我參加從未組織過的考評(píng)考試，并以考核未通過為由單方面將我辭退。”

速達(dá)公司的代理律師聽后辯稱：“我單位與汪曉麗簽訂的勞動(dòng)合同是定位定崗的，比如說她擔(dān)任會(huì)議服務(wù)員，工作的好壞，并不是由我們說了算，而是由用工單位試用一段時(shí)間后才能評(píng)判。之前，我們已經(jīng)約定好，如果汪曉麗不能達(dá)到用工單位的工作需求，合同自然解除。根據(jù)用工單位反饋來的意見，汪曉麗不能勝任這份工作，當(dāng)然不能繼續(xù)留下來?！睂?duì)方說完，汪曉麗的代理律師立即追問道：“既然約定好試用期為一個(gè)月，如果當(dāng)事人表現(xiàn)不好，為什么在8月31日至9月30日這一個(gè)月內(nèi)不通知，10月8號(hào)汪曉麗繼續(xù)來到零度公司上班，而速達(dá)公司和零度公司均默認(rèn)了她來上班這一事實(shí)，這便代表她已經(jīng)通過了試用期成為正式員工。試用期在前，懷孕在后，這一事實(shí)推翻不了?！?/p>

隨后，零度公司出具了《物業(yè)管理部員工試用期考核評(píng)價(jià)辦法》和《試用期員工考核評(píng)價(jià)表》，用這些來佐證汪曉麗沒有通過他們的考核。

針對(duì)這些，汪曉麗的代理律師再次進(jìn)行了反駁。

2017年4月10日，北京市房山區(qū)人民法院作出判決，要求速達(dá)公司繼續(xù)履行和汪曉麗簽訂的勞動(dòng)合同，至于汪曉麗要求的生育津貼補(bǔ)償，可以在此基礎(chǔ)上再和用人單位溝通。判決結(jié)束后，速達(dá)公司不服上訴至北京市第二中級(jí)人民法院。日前，法院作出終審裁決，維持原判。

汪曉麗的代理律師接受采訪時(shí)說：“《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定，因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。零度會(huì)議公司作為用工單位，稱對(duì)汪曉麗進(jìn)行考核，卻未提供證據(jù)證明其告知過考核的標(biāo)準(zhǔn)、依據(jù)、后果，也未提供證據(jù)證明對(duì)汪曉麗進(jìn)行考核評(píng)分的具體依據(jù)，故該公司認(rèn)定汪曉麗考核未通過、不符合錄用條件，不符合法律規(guī)定。速達(dá)派遣中心作為用人單位，既沒有提交證據(jù)證明其與汪曉麗約定過試用期考核標(biāo)準(zhǔn)或錄用條件，也沒有證據(jù)證明其告知過汪曉麗必須通過用工單位的考核、考核不通過直接解除勞動(dòng)合同，就以試用期未通過用工單位的考核、不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同，因而該解除行為違法。雖然速達(dá)公司從事的是勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，但并不是說你把員工派到了其他用工單位，你所要承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)也轉(zhuǎn)嫁給他人了，雇傭關(guān)系依然存在，這一點(diǎn)不用質(zhì)疑。”

2018年年初，汪曉麗向北京市房山區(qū)勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)提出申請(qǐng)，要求速達(dá)公司賠償她生育津貼、補(bǔ)發(fā)工資、產(chǎn)檢費(fèi)用等共計(jì)65000元。

最終，經(jīng)雙方協(xié)商后汪曉麗拿到31000元的賠償金，汪曉麗的維權(quán)之路也畫上了圓滿的句號(hào)。