用人單位單方面制定的規(guī)章制度能否成解除勞動(dòng)合同依據(jù)

吳律師：

某公司與關(guān)某簽訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同期限為5年。勞動(dòng)合同履行期間，關(guān)某連續(xù)5天未到公司上班，根據(jù)該公司規(guī)章制度中“公司職工一年內(nèi)無(wú)正當(dāng)理由曠工累計(jì)4天以上的，屬嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度，公司有權(quán)解除勞動(dòng)合同”的規(guī)定及《勞動(dòng)合同法》第三十九條第二條款的規(guī)定，該公司做出與其解除勞動(dòng)合同的決定。關(guān)某認(rèn)為規(guī)章制度是該公司單方制定，未經(jīng)職工代表或工會(huì)協(xié)商，且關(guān)某稱不知道公司有此規(guī)章制度，故該公司系違法解除勞動(dòng)合同。該公司單方面的規(guī)章制度是否能夠作為解除關(guān)某勞動(dòng)合同的依據(jù)？

讀者：毛建平

毛建平讀者：

《勞動(dòng)合同法》第四條第二款、第四款規(guī)定：“用人單位在指定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見(jiàn)，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定?！薄坝萌藛挝粦?yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。”2001年4月30日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十九條規(guī)定：“用人單位根據(jù)《勞動(dòng)法》第四條規(guī)定，通過(guò)民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國(guó)家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動(dòng)者公示的，可以作為人民法院審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的依據(jù)?！备鶕?jù)以上規(guī)定可知，用人單位的規(guī)章制度只有向勞動(dòng)者公示后，才能作為解除勞動(dòng)合同的依據(jù)，才能作為勞動(dòng)仲裁和法院裁判的依據(jù)。如果用人單位的規(guī)章制度直接涉及勞動(dòng)者切身利益，那么該規(guī)章制度就應(yīng)當(dāng)由勞資雙方即用人單位及勞動(dòng)者（職工代表或全體職工或工會(huì)）經(jīng)過(guò)平等協(xié)商的民主程序確定，并采取公示等方式保證勞動(dòng)者知悉了解規(guī)章制度內(nèi)容，以規(guī)章制度自覺(jué)約束自身行為；否則，用人單位的規(guī)章制度對(duì)勞動(dòng)者沒(méi)有法律約束力。某公司的規(guī)章制度系由該公司單方面制定，沒(méi)有經(jīng)過(guò)與職工方面平等協(xié)商的民主程序，該公司規(guī)章制度也未公示，關(guān)某并不知悉其內(nèi)容，故該規(guī)章制度對(duì)關(guān)某沒(méi)有法律約束力，某公司以該規(guī)章制度為依據(jù)解除與關(guān)某勞動(dòng)合同違反法律規(guī)定。吳律師

解聘理由成立僅因?yàn)槲赐ㄖ?huì)也可索要賠償金

吳律師：

我應(yīng)聘到一家公司后，由于不能勝任勞動(dòng)合同中約定的工作崗位，公司曾對(duì)我調(diào)整過(guò)工作崗位，但基于我仍然不能適應(yīng)，公司便在我上班四個(gè)月后的近日，在額外支付給我一個(gè)月工資的基礎(chǔ)上，解除了與我的勞動(dòng)合同。我雖然只好接受該結(jié)果，但以公司事先沒(méi)有將情況通知工會(huì)為由，要求公司支付賠償金?？晒菊J(rèn)為，其解聘理由完全符合法律規(guī)定且已經(jīng)加付了一個(gè)月的工資，其自然隨時(shí)有權(quán)讓我走人，而不必受工會(huì)限制。請(qǐng)問(wèn)：公司的理由成立嗎？

讀者：李玲蓉

李玲蓉讀者：

公司的理由不能成立，即其必須向你支付賠償金。

雖然《勞動(dòng)合同法》第四十條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：(一)勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;(二)勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;(三)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。”即表面看來(lái)，公司基于你不能勝任工作，且經(jīng)過(guò)調(diào)整工作崗位，你仍然無(wú)法適應(yīng)，公司只要額外支付給你一個(gè)月的工資，便可以隨時(shí)將你解聘，換句話說(shuō)就是公司的行為并無(wú)不當(dāng)，其實(shí)不然，因?yàn)樵摲ǖ谒氖龡l還規(guī)定：“用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動(dòng)合同約定的，工會(huì)有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見(jiàn)，并將處理結(jié)果書面通知工會(huì)?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(四)》第十二條指出：“建立了工會(huì)組織的用人單位解除勞動(dòng)合同符合勞動(dòng)合同法第三十九條、第四十條規(guī)定，但未按照勞動(dòng)合同法第四十三條規(guī)定事先通知工會(huì)，勞動(dòng)者以用人單位違法解除勞動(dòng)合同為由請(qǐng)求用人單位支付賠償金的，人民法院應(yīng)予支持，但起訴前用人單位已經(jīng)補(bǔ)正有關(guān)程序的除外?！闭捎诠窘ㄓ泄?huì)，而公司卻沒(méi)有事先通知工會(huì)，決定了公司的行為雖然有理，但卻違反了法定程序。另一方面，公司必須支付賠償金。因?yàn)椤秳趧?dòng)合同法》第八十七條已經(jīng)明確規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金?！奔垂緫?yīng)當(dāng)根據(jù)你已在公司工作四個(gè)月的實(shí)際情況，除了額外向你支付一個(gè)月的工資，還必須另行向你支付一個(gè)月的工資作為賠償金（半個(gè)月×2倍）。

吳律師

夫妻之間的借款協(xié)議若有書面約定便真實(shí)有效

吳律師：

我與夏某是6年前結(jié)婚的，當(dāng)時(shí)夏某在經(jīng)營(yíng)一家水暖器材商店，但夏某覺(jué)得經(jīng)營(yíng)水暖器材利潤(rùn)太薄，便停止了水暖器材商店的經(jīng)營(yíng)，與朋友合伙辦起了水暖管件廠。當(dāng)時(shí)夏某由于資金不足，便提出向我借款，我擔(dān)心水暖管件廠經(jīng)營(yíng)不好，不同意借款。但經(jīng)不住他的軟磨硬泡，只好同意借款15萬(wàn)元，并簽訂了一份《借款協(xié)議書》。在這份協(xié)議書中稱：“甲方趙×，乙方夏×。乙方向甲方借款15萬(wàn)元用于建設(shè)水暖管件廠，資金使用風(fēng)險(xiǎn)由乙方完全承擔(dān)，水暖管件廠的一切生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與甲方無(wú)關(guān)。乙方須在2017年6月底前歸還甲方本金15萬(wàn)元。”水暖管件廠投產(chǎn)后，由于工藝落后，產(chǎn)品質(zhì)量存在問(wèn)題，很快就關(guān)閉。而夏某欠我的借款15萬(wàn)元卻一直沒(méi)有償還。

這幾年，我們夫妻之間的矛盾越來(lái)越多，已經(jīng)到了無(wú)法彌合的程度，便決定離婚。日前，我將《借款協(xié)議書》拿出來(lái)，要求夏某償還15萬(wàn)元的借款，夏某卻以此款是夫妻共有財(cái)產(chǎn)為由，聲稱借款協(xié)議無(wú)效，拒不償還。

請(qǐng)問(wèn)：夫妻之間的借款協(xié)議有效嗎？對(duì)這15萬(wàn)元的借款夏某是不是應(yīng)該償還？

讀者：趙女士

趙女士讀者：

在這里應(yīng)當(dāng)明確的是，你與夏某的借款協(xié)議是有效的，夏某要向你償還15萬(wàn)元借款也是無(wú)可置疑的。

我國(guó)《婚姻法》第十九條規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。沒(méi)有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定。夫妻對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)的約定，對(duì)雙方具有約束力。夫妻對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對(duì)外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財(cái)產(chǎn)清償?！?/p>

從你所咨詢的情況來(lái)看，在你和夏某婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夏某向你借款15萬(wàn)元建設(shè)水暖管件廠，其事實(shí)有明確的借款協(xié)議，協(xié)議中也明確約定，資金使用風(fēng)險(xiǎn)由夏某完全承擔(dān)，水暖管件廠的一切生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與你無(wú)關(guān)，并約定了還款日期。因此，這筆款項(xiàng)應(yīng)屬于你的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，不能屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。這也就是說(shuō)，夏某應(yīng)當(dāng)向你償還15萬(wàn)元的借款。

2001年修正后頒布的現(xiàn)行婚姻法，對(duì)夫妻離婚時(shí)的財(cái)產(chǎn)分割作出了新規(guī)定，即財(cái)產(chǎn)約定原則。對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)，夫妻都可以書面約定，這種約定的個(gè)人財(cái)產(chǎn)受法律保護(hù)。

吳律師

業(yè)務(wù)人員越權(quán)代理 單位是否要負(fù)違約責(zé)任

吳律師：

2015年5月，某公司業(yè)務(wù)科長(zhǎng)劉旺才帶著公司開(kāi)具的訂購(gòu)電表的介紹信，參加一工業(yè)產(chǎn)品展銷會(huì)。劉旺才認(rèn)為電表質(zhì)次價(jià)高，沒(méi)有訂購(gòu)，便擅自同木器廠簽訂了100件掛衣柜購(gòu)銷合同。劉旺才向領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)后，領(lǐng)導(dǎo)不同意，并責(zé)令其立即電告對(duì)方解除合同。但劉旺才認(rèn)為銷售這種產(chǎn)品有利可圖，便拖著不辦，公司也就打消了要解除合同的想法。后來(lái)，木器廠寄來(lái)了掛衣柜的圖紙，公司既沒(méi)有表示異議也沒(méi)有認(rèn)可。同年7月，木器廠按合同規(guī)定首批運(yùn)來(lái)50件掛衣柜，但這時(shí)市場(chǎng)對(duì)這種家具的需求并不大，公司預(yù)測(cè)該貨不會(huì)暢銷，開(kāi)始表示不驗(yàn)收、不提貨，之后因怕鐵路部門罰款和退回去要支付運(yùn)費(fèi)，便收下貨物，但沒(méi)付貨款。后木器廠向法院起訴該公司。請(qǐng)問(wèn)：劉旺才未經(jīng)公司同意私自簽訂的合同有效嗎？該公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任？

讀者：王其砷

王其砷讀者：

劉旺才和木器廠簽訂合同的行為屬于代理行為，在代理活動(dòng)中，代理人應(yīng)在授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行活動(dòng)，不得超越被代理人的授權(quán)范圍。如果超越了代理權(quán)的范圍，必須事先征得被代理人的同意，事后應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)告被代理人，爭(zhēng)取被代理人的追認(rèn)。未經(jīng)追認(rèn)的行為，要由代理人自己承擔(dān)責(zé)任。該公司的業(yè)務(wù)科長(zhǎng)劉旺才越權(quán)代理后，及時(shí)向公司匯報(bào)，公司雖然開(kāi)始不同意，但后來(lái)又放棄了原來(lái)的意見(jiàn)，木器廠向公司發(fā)貨后，公司沒(méi)有作否認(rèn)的表示。民法通則第六十六條第一款規(guī)定，本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。因此，該合同為有效合同，在合同執(zhí)行中產(chǎn)生的一切法律后果都應(yīng)當(dāng)由公司承擔(dān)，公司收貨后拒不付款是明顯的違約行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

吳律師

高溫作業(yè)時(shí)中暑算工傷嗎

吳律師：

萬(wàn)某是一家賓館的員工，主要工作是在賓館門外接待客人，并指揮車輛按指定地點(diǎn)停放。不久前的一天，萬(wàn)某因頂著烈日站立時(shí)間過(guò)長(zhǎng)，忽然暈倒在地。經(jīng)醫(yī)院診斷，萬(wàn)某為重度中暑，遂住院治療。萬(wàn)某的妻子認(rèn)為丈夫是在工作期間中暑的，于是要求賓館支付住院費(fèi)，并給予工傷待遇?？少e館老板說(shuō)，“沒(méi)磕著沒(méi)碰著”，中暑是自身原因造成的，不能算工傷，住院治療費(fèi)應(yīng)當(dāng)自理。請(qǐng)問(wèn)：工作期間中暑算工傷嗎？

讀者：劉尹源

劉尹源讀者：

賓館應(yīng)當(dāng)承擔(dān)萬(wàn)某的住院治療費(fèi)，并對(duì)萬(wàn)某作出工傷賠償。根據(jù)《職業(yè)病分類和目錄》的規(guī)定，中暑屬于職業(yè)病之一?！豆ｋU(xiǎn)條例》第十四條規(guī)定，職工患職業(yè)病的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。國(guó)家有關(guān)部門印發(fā)的《防暑降溫措施管理辦法》第十九條規(guī)定：“勞動(dòng)者因高溫作業(yè)或者高溫天氣作業(yè)引起中暑，經(jīng)診斷為職業(yè)病的，享受工傷保險(xiǎn)待遇?！睋?jù)此，萬(wàn)某在露天工作期間中暑，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷，并享受工傷保險(xiǎn)待遇。

不過(guò)，萬(wàn)某要享受工傷保險(xiǎn)待遇，首先要進(jìn)行職業(yè)病診斷，即在被醫(yī)院診斷為中暑后，應(yīng)及時(shí)與單位聯(lián)系，提供相關(guān)材料，選擇用人單位所在地、本人戶籍所在地或者經(jīng)常居住地的職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)進(jìn)行職業(yè)病診斷。職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)作出職業(yè)病診斷結(jié)論后，應(yīng)當(dāng)向申請(qǐng)人出具《職業(yè)病診斷證明書》。只有在依法取得《職業(yè)病診斷證明書》后，才能申請(qǐng)工傷認(rèn)定。社會(huì)保險(xiǎn)行政部門會(huì)根據(jù)《職業(yè)病診斷證明書》直接作出《認(rèn)定工傷決定書》。提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)的期限分別為：用人單位申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)自職工被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起30日內(nèi)提出；職工或者其近親屬直接申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)在被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)提出。

吳律師

家庭自用轎車搭載乘客時(shí)遇車禍保險(xiǎn)公司應(yīng)否承擔(dān)賠償責(zé)任

吳律師：

林某于2016年6月為自己的家庭自用轎車在某保險(xiǎn)公司投保了交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)險(xiǎn)，保單上載明使用性質(zhì)為“非營(yíng)業(yè)個(gè)人”，保期為一年。林某在2017年3月3日早8時(shí)上班時(shí)順路通過(guò)嘀嗒拼車軟件搭載了一名乘客，在送這名乘客去長(zhǎng)途汽車站（距離林某單位約800米遠(yuǎn)）時(shí)，與一輛大貨車發(fā)生碰撞，經(jīng)過(guò)交警勘驗(yàn)，林某對(duì)事故負(fù)全責(zé)，大貨車司機(jī)不負(fù)責(zé)任。某保險(xiǎn)公司委托鑒定部門對(duì)林某的被損壞的車輛進(jìn)行評(píng)估后，認(rèn)定車輛維修費(fèi)用為12000元。林某花12000元對(duì)損壞的車輛進(jìn)行維修后，憑維修單據(jù)找某保險(xiǎn)公司理賠時(shí)，保險(xiǎn)公司了解到林某的車輛是正在用于嘀嗒拼車軟件搭載乘客時(shí)發(fā)生的交通事故，且保險(xiǎn)公司還了解到林某自2017年以來(lái)有多次使用嘀嗒拼車軟件搭載了乘客的運(yùn)營(yíng)行為，增加了運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，但林某卻沒(méi)有按保險(xiǎn)合同約定向保險(xiǎn)公司及時(shí)報(bào)告，使得保險(xiǎn)公司失去了增加保費(fèi)和解除合同的機(jī)會(huì)和權(quán)利，所以，保險(xiǎn)公司依法可以不承擔(dān)賠償保險(xiǎn)金的責(zé)任。

林某向法院提起訴訟，認(rèn)為自己的行為不屬于運(yùn)營(yíng)行為，自己在嘀嗒拼車平臺(tái)獲利僅20元，遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于出租車35元的市場(chǎng)價(jià)格，自己有固定工作，只是偶爾順路拼車而非營(yíng)利行為，并沒(méi)有加大車輛的風(fēng)險(xiǎn)。因此，訴請(qǐng)被告保險(xiǎn)公司賠償損失12000元。法院審理后判決支持了原告林某的訴訟請(qǐng)求。

讀者：孫意萍

孫意萍讀者：

這是一起保險(xiǎn)合同糾紛，保險(xiǎn)合同成立生效后，合同的當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)按合同約定履行各自的義務(wù)。本案保險(xiǎn)事故發(fā)生在保險(xiǎn)合同有效期內(nèi)，爭(zhēng)議的關(guān)鍵是被保險(xiǎn)的車輛危險(xiǎn)程度是否顯著增加，原告作為被保險(xiǎn)人是否有將這種情況及時(shí)告訴保險(xiǎn)人的義務(wù)。

我國(guó)《保險(xiǎn)法》第五十二條規(guī)定：“在合同有效期內(nèi)，保險(xiǎn)標(biāo)的的危險(xiǎn)程度顯著增加的，被保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定及時(shí)通知保險(xiǎn)人，保險(xiǎn)人可以按照合同約定增加保險(xiǎn)費(fèi)或者解除合同。”“被保險(xiǎn)人為履行前款規(guī)定的通知義務(wù)，因保險(xiǎn)標(biāo)的的危險(xiǎn)程度增加而發(fā)生保險(xiǎn)事故，保險(xiǎn)人不承擔(dān)賠償保險(xiǎn)金的責(zé)任?！备鶕?jù)法律的上述規(guī)定，關(guān)鍵是原告林某用于嘀嗒拼車軟件搭載乘客的行為是不是屬于運(yùn)營(yíng)的營(yíng)利行為，是不是因此使得轎車的危險(xiǎn)程度明顯增加。如果可以認(rèn)定為屬于運(yùn)營(yíng)的營(yíng)利行為，可以認(rèn)定轎車的危險(xiǎn)程度明顯增加的，原告沒(méi)有按約定告訴保險(xiǎn)人，使得保險(xiǎn)人喪失了增加保險(xiǎn)費(fèi)和解除合同的機(jī)會(huì)和權(quán)利，當(dāng)然可以不承擔(dān)賠償責(zé)任；否則，就應(yīng)當(dāng)按合同約定承擔(dān)賠償義務(wù)。

原告使用嘀嗒拼車軟件搭載乘客的行為僅僅是在上下班途中為出行路線基本相同的乘客提供有償合乘的服務(wù)，且也并非每次上下班都有乘客；收費(fèi)方面也明顯低于出租車的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，難以認(rèn)定這是以營(yíng)利為目的的營(yíng)運(yùn)行為，而是屬于以補(bǔ)償為目的的合乘行為。這是其一。其二，由于是按上下班途中為出行路線基本相同的乘客提供運(yùn)輸服務(wù)，也就是多走幾十米或者幾公里而已，且還不是每天每次上下班都有，雖然不能否認(rèn)有一定的危險(xiǎn)程度的增加，但卻難以認(rèn)定這就一定是屬于“危險(xiǎn)程度顯著增加”的情形。既然認(rèn)定不了這是“危險(xiǎn)程度顯著增加”的情形，被保險(xiǎn)人也就沒(méi)有及時(shí)通知保險(xiǎn)人的義務(wù)，保險(xiǎn)人也就沒(méi)有增加保險(xiǎn)費(fèi)和解除合同權(quán)利，而是仍然要按原有的合同行使各自的權(quán)利和履行各自的義務(wù)。因而，作為被告的保險(xiǎn)公司沒(méi)有理由不予賠償，而是應(yīng)當(dāng)對(duì)發(fā)生在保險(xiǎn)合同有效期內(nèi)的保險(xiǎn)事故承擔(dān)賠償責(zé)任。

綜上，法院的判決是有事實(shí)和法律依據(jù)的。

吳律師

哪些民事權(quán)利的保護(hù)訴訟時(shí)效不適用“過(guò)期作廢”

吳律師：

常聽(tīng)說(shuō)向法院提起民事訴訟必須在訴訟時(shí)效期間之內(nèi)，否則便會(huì)因?yàn)椤斑^(guò)期作廢”而使自己哪怕是合法權(quán)益也得不到法律保護(hù)。而有人又說(shuō)對(duì)于有些情形，則不適用“過(guò)期作廢”。請(qǐng)問(wèn)：哪些情形不適用“過(guò)期作廢”？

讀者：高麗萍

高麗萍讀者：

訴訟時(shí)效是指權(quán)利人經(jīng)過(guò)法定期限不行使自己的權(quán)利，其請(qǐng)求法律保護(hù)的權(quán)利便歸于消滅的制度。其設(shè)立的目的，在于督促當(dāng)事人及時(shí)行使權(quán)利。雖然《民法總則》第一百八十八條規(guī)定：“向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為三年。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。訴訟時(shí)效期間自權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害之日起計(jì)算。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。但是自權(quán)利受到損害之日起超過(guò)二十年的，人民法院不予保護(hù)；有特殊情況的，人民法院可以根據(jù)權(quán)利人的申請(qǐng)決定延長(zhǎng)?！奔丛V訟時(shí)效一般為三年，特殊情況為二十年，否則便“過(guò)期作廢”，但根據(jù)《民法總則》的相關(guān)條款和《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定》，以下情形并不在其列：一方面，訴訟時(shí)效中止的不適用“過(guò)期作廢”。在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)，因下列障礙，不能行使請(qǐng)求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止：（一）不可抗力；（二）無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人沒(méi)有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失民事行為能力、喪失代理權(quán)；（三）繼承開(kāi)始后未確定繼承人或者遺產(chǎn)管理人；（四）權(quán)利人被義務(wù)人或者其他人控制；（五）其他導(dǎo)致權(quán)利人不能行使請(qǐng)求權(quán)的障礙。自中止時(shí)效的原因消除之日起滿六個(gè)月，訴訟時(shí)效期間屆滿。另一方面，訴訟時(shí)效中斷的不適用“過(guò)期作廢”。有下列情形之一的，訴訟時(shí)效中斷，從中斷、有關(guān)程序終結(jié)時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算：（一）權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請(qǐng)求；（二）義務(wù)人同意履行義務(wù)；（三）權(quán)利人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁；（四）與提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁具有同等效力的其他情形。再一方面，八類情形不適用“過(guò)期作廢”。下列請(qǐng)求權(quán)不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定，即一直有效：（一）請(qǐng)求停止侵害、排除妨礙、消除危險(xiǎn)；（二）不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)和登記的動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)；（三）請(qǐng)求支付撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)或者扶養(yǎng)費(fèi)；（四）基于共有關(guān)系而產(chǎn)生的請(qǐng)求權(quán)中的分割合伙財(cái)產(chǎn)請(qǐng)求權(quán)、分割家庭財(cái)產(chǎn)請(qǐng)求權(quán)等；（五）支付存款本金及利息請(qǐng)求權(quán)；(六)兌付國(guó)債、金融債券以及向不特定對(duì)象發(fā)行的企業(yè)債券本息請(qǐng)求權(quán)；(七)基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請(qǐng)求權(quán);（八）依法不適用訴訟時(shí)效的其他請(qǐng)求權(quán)。

吳律師

試用期限超過(guò)法定長(zhǎng)度 可以主張哪些權(quán)利

吳律師：

我去年大學(xué)畢業(yè)后一門心思準(zhǔn)備考研，在考研發(fā)揮失常、錄取無(wú)望的情況下，我于今年2月初參加一家公司的招聘會(huì)，因我各方面能力較強(qiáng)，面試時(shí)表現(xiàn)突出，從而順利入職該家公司。在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，我希望簽一份期限較長(zhǎng)的，公司表示同意，但提出試用期限也要相應(yīng)長(zhǎng)一些。最終雙方約定勞動(dòng)合同期限2年，試用期限為5個(gè)月，試用期內(nèi)月工資3200元，轉(zhuǎn)正后月工資4000元。最近，在一次同學(xué)聚餐時(shí)了解到各同學(xué)入職時(shí)的試用期限均不超過(guò)2個(gè)月，我心想我的試用期約定可能有問(wèn)題。請(qǐng)問(wèn)：我的5個(gè)月試用期存在問(wèn)題嗎？如果存在問(wèn)題，我現(xiàn)在該如何維權(quán)？

讀者：井 茵

井茵讀者：

首先，法律關(guān)于試用期限的長(zhǎng)度作了明確規(guī)定，你的試用期限超過(guò)了法定期限?！秳趧?dòng)合同法》第十九條規(guī)定：“勞動(dòng)合同期限3個(gè)月以上不滿1年的，試用期不得超過(guò)1個(gè)月；勞動(dòng)合同期限1年以上不滿3年的，試用期不得超過(guò)2個(gè)月；3年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)6個(gè)月?！北景钢校摴九c你簽訂的勞動(dòng)合同期限是2年，因此所約定的試用期至多只能是2個(gè)月，而實(shí)際約定為5個(gè)月之久，超過(guò)法定期限3個(gè)月，公司顯然違法。

其次，你可以要求補(bǔ)發(fā)工資差額并主張賠償金?！秳趧?dòng)合同法》第八十三條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金?！辫b于你2月初入職，5個(gè)月的試用期已經(jīng)履行完畢，你現(xiàn)在只能要求該公司補(bǔ)發(fā)工資差額并進(jìn)行賠償，具體包括：一是要求公司按轉(zhuǎn)正后月工資4000元標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)足超限3個(gè)月的工資差額；二是主張超限3個(gè)月期間的賠償金，即由該公司按每月4000元標(biāo)準(zhǔn)向你支付3個(gè)月的賠償金。

吳律師