韓良

在歐美，“慈善就像呼吸一樣正?！?。有人做過統(tǒng)計，75%的美國人為慈善事業(yè)捐款，每個家庭年均約捐款1000多美元。在美國，非營利性的慈善組織共有140多萬個。與富裕人群相比，低收入人群捐款的比例更高，年收入在1萬美元以下的家庭，他們捐出收入的5.2%，年收入在10萬美元以上的家庭，他們的捐款比例僅為2.2%。中華民族歷來具有扶危濟(jì)困的優(yōu)良傳統(tǒng)，但據(jù)英國慈善救助基金會每年發(fā)布的全球慷慨指數(shù)顯示，2015年中國位于世界146個國家中的倒數(shù)第2名，而且連續(xù)幾年我們都在倒數(shù)前10名里。這種情況雖然在《慈善法》頒布和實(shí)施后有了一定程度的改善，但總體上我國的慷慨指數(shù)不高的狀況并沒有得到根本的改變。慈善是個人幸福和快樂的源泉，是企業(yè)和社會、政府形成良好關(guān)系的黏合劑。

被束縛響我國慈善事業(yè)

得益于改革開放，我國的民營企業(yè)和公民個人的財富增長很快，很多民營企業(yè)和公民個人都有捐贈的需求，希望幫助那些處于困境的人，但為什么我國的慷慨指數(shù)仍然不高呢？主要原因就是我國落后的慈善觀念和管理制度限制了慈善事業(yè)的發(fā)展。

慈善捐贈人的意愿不被尊重使其缺乏捐贈積極性慈善是對民間社會資源的一種有效、合理的重新配置和開發(fā)，用于救助不幸人群的一種活動。《慈善法>第三條也規(guī)定：“本法所稱慈善活動，是指自然人、法人和其他組織以捐贈財產(chǎn)或者提供服務(wù)等方式，自愿開展的下列公益活動：（一）扶貧、濟(jì)困;（二）扶老、救孤、恤病、助殘、優(yōu)撫;（三）救助自然災(zāi)害、事故災(zāi)難和公共衛(wèi)生事件等突發(fā)事件造成的損害;（四）促進(jìn)教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育等事業(yè)的發(fā)展;（五）防治污染和其他公害，保護(hù)和改善生態(tài)環(huán)境;（六）符合本法規(guī)定的其他公益活動?！毕鄬τ谝郧皩⒋壬谱鳛檎M(jìn)行財政轉(zhuǎn)移支付的補(bǔ)充和替代品的觀念，《慈善法》的上述規(guī)定是一種巨大的進(jìn)步，但在實(shí)踐中，一些政府和機(jī)關(guān)的工作人員的觀念還遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有轉(zhuǎn)變過來，認(rèn)為慈善應(yīng)該由政府進(jìn)行主導(dǎo)和嚴(yán)格的規(guī)制，對公民個人及企業(yè)家的慈善行為進(jìn)行了嚴(yán)格的限制。捐贈人的捐贈意愿不被重視的結(jié)果使得捐贈人缺乏捐贈的動機(jī)。

嚴(yán)格準(zhǔn)入限制將很多慈善主體排除在外與原來的慈善職能通過國辦的慈善機(jī)構(gòu)與縣級以上人民政府及政府部門相比，《慈善法》允許企業(yè)家成立私募的公益基金會。截止到2018年7月31日，我國國有機(jī)構(gòu)和民間機(jī)構(gòu)發(fā)起的公益基金會已經(jīng)達(dá)到了6702家，相較于2010年底深圳壹基金公益基金會成立之前，我國沒有一家民營的公募公益基金會，進(jìn)步巨大。但我國現(xiàn)在還對慈善信托實(shí)施嚴(yán)格的準(zhǔn)入制度，如《慈善信托管理辦法》第五十二條規(guī)定：除依法設(shè)立的信托公司或依法予以登記或認(rèn)定的慈善組織外，任何單位和個人不得以“慈善信托”等名義開展活動?！洞壬菩磐泄芾磙k法》對慈善信托受托人資格進(jìn)行限制，不僅將自然人和非慈善組織及非信托公司的法人排除在外，也改變了《信托法》中委托人出于信任建立慈善信托關(guān)系的法律基礎(chǔ)。

純粹公益的基金會制度將家族慈善與傳承割裂開來我國內(nèi)地和臺灣地區(qū)在基金會制度中都采納了單一的公益基金會制度，將家族慈善與傳承割裂開來。而基金會在近代歐洲出現(xiàn)就開始用于工業(yè)和私人目的。1889年，德國物理學(xué)家恩斯特-阿貝成立卡爾-蔡司基金會，其目的既包括為基金會持有的公司提供經(jīng)濟(jì)保障的私人目的，也包括參與社區(qū)設(shè)施建設(shè)、促進(jìn)自然和數(shù)學(xué)科學(xué)的研究和教育等公益目的。1926年1月20日，列支敦士登頒布《人與公司法》，首次將基金會分為以慈善為目的的公共基金會和以私人利益為目的的私人基金會。2015年6月7日，歐洲基金會中心發(fā)布了《基金會法律比較要點(diǎn)：歐洲基金會的運(yùn)營環(huán)境》，在比較研究的40個國家中，22個國家允許設(shè)立以私人利益為目的的基金會。應(yīng)該說在大陸法系，允許單獨(dú)設(shè)立私人基金會或者混合基金會已經(jīng)成為了主流。私人基金會或者混合基金會將家族傳承和家族保護(hù)有機(jī)地結(jié)合起來。臺塑創(chuàng)始人王永慶先生曾經(jīng)嘗試通過公益基金會的方式進(jìn)行家族傳承與家族稅務(wù)籌劃，但沒有獲得理想的效果。

慈善稅制的落后嚴(yán)重制約了慈善事業(yè)的發(fā)展《企業(yè)所得稅法》第9條規(guī)定：企業(yè)發(fā)生的公益性捐贈支出，在年度利潤總額12%以內(nèi)的部分，準(zhǔn)予在計算應(yīng)納稅所得額時扣除?！吨腥A人民共和國個人所得稅法實(shí)施條例》第24條規(guī)定：捐贈額未超過納稅義務(wù)人申報的應(yīng)納稅所得額30%的部分，可以從其應(yīng)納稅所得額中扣除。但在實(shí)踐中，企業(yè)和公民的捐贈必須通過公益基金會特別是政府控制的公募基金會的平臺，以及必須捐贈給縣級以上的人民政府才會被給予減免稅的優(yōu)惠。雖然《慈善法》、《慈善信托管理辦法》兩部法律法規(guī)都對慈善信托的享受優(yōu)惠的稅收政策進(jìn)行了原則性宣示，但仍然解決不了必須通過公益基金會和捐贈給政府才能享受稅收減免的確定性問題。因?yàn)榻⒋壬菩磐胁荒芟硎艿綄?shí)質(zhì)的稅收優(yōu)惠，截止到2018年7月31日，我國設(shè)立的慈善信托總量只有91單，規(guī)模共計99，621 41萬元。

我國慈善領(lǐng)域需要進(jìn)行深刻的供給側(cè)變革

關(guān)于慈善的社會屬性及對從事慈善的個人和企業(yè)的積極社會意義，雖然《慈善法》已經(jīng)頒布執(zhí)行.但如同經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域一樣，盡管以市場為主要配置資源的方式寫進(jìn)了中央和國務(wù)院的文件中，但實(shí)踐中以政府為主導(dǎo)的各種產(chǎn)業(yè)政策、政府補(bǔ)貼、國進(jìn)民退等非市場經(jīng)濟(jì)的做法仍然大行其道?？梢娫谒枷肷?、觀念上包括制度上的變革與真正實(shí)踐上的變革并不具有同一性。在慈善領(lǐng)域，政府親自主導(dǎo)、控制與親自實(shí)施慈善活動導(dǎo)致了很多問題，郭美美事件使中國紅十字會的聲譽(yù)至今難以恢復(fù)，一些全國性的公益慈善機(jī)構(gòu)的不作為和官僚主義作風(fēng)嚴(yán)重，使社會民眾對這些機(jī)構(gòu)缺乏信任感等等。因此，真正落實(shí)《慈善法》，尊重和保護(hù)捐贈人的慈善動機(jī)和積極性，減少在慈善領(lǐng)域的政府干預(yù)和市場準(zhǔn)入的限制，落實(shí)《慈善法》等相關(guān)法律法規(guī)對慈善行為的優(yōu)惠稅收政策，是與慈善相關(guān)的各個政府部門進(jìn)行供給側(cè)改革的重要任務(wù)。

政府對慈善的監(jiān)管應(yīng)該更加寬松和精準(zhǔn)《基金會管理條例》將基金會分為面向公眾募捐的基金會和不得面向公眾募捐的基金會。公募基金會按照募捐的地域范圍，又分為全國性公募基金會和地方性公募基金會，上述分類方式帶有明顯的發(fā)起者身份和行政等級色彩?！洞壬品ā凡辉龠M(jìn)行公募基金會和非公募基金會的劃分，規(guī)定滿足條件的基金會可以申請公開募捐資格。與《基金會管理條例》相比，《慈善法》有了很大進(jìn)步，但將所有的基金會按照公募基金會的方式進(jìn)行設(shè)立、登記、信息公開等相同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行監(jiān)管則過于機(jī)械和嚴(yán)格，畢竟一些以家族資產(chǎn)進(jìn)行捐贈成立的非公募基金會，本身有自己特定的慈善目的，基金會本身也不想通過公募的方式獲取后續(xù)資金，不希望政府過度監(jiān)管和向社會披露更多的信息。因此，應(yīng)該將基金會的分類監(jiān)管內(nèi)容納入到《基金會管理條例》的修改條款中?！洞壬菩磐泄芾磙k法》第五十二條規(guī)定：除依法設(shè)立的信托公司或依法予以登記或認(rèn)定的慈善組織外，任何單位和個人不得以“慈善信托”等名義開展活動。這種涉嫌“行業(yè)保護(hù)”的規(guī)定不僅不利于我國信托業(yè)回歸信托本源，同時也抑制了我國慈善信托的發(fā)展。我國慈善信托不應(yīng)該對受托人給與嚴(yán)格的行業(yè)限定，而應(yīng)該回歸到尊重委托人意愿，委托人出于信任建立慈善信托的正確信托關(guān)系軌道上來。

引入混合基金會制度更有利于其慈善功能的發(fā)揮信托與基金會是世界各國公認(rèn)的進(jìn)行家族財富管理與傳承的兩大法律工具，在我國，由于缺乏信托文化和相應(yīng)的法律環(huán)境支持，慈善信托的功能很難發(fā)揮出來。而基金會本來就源于大陸法系，與信托相比，在我國家族財富管理、家族傳承與家族慈善中，基金會制度更適合中國國情且更節(jié)省立法資源。但由于我國采納的是單一的公益基金會模式，導(dǎo)致基金會這一兼具家族財富管理、傳承以及家族慈善功能的工具沒有很好地發(fā)揮作用。單純強(qiáng)調(diào)基金會的公益特點(diǎn)將會使慈善與家族企業(yè)割裂開來，使家族基金會逐漸面臨慈善資金來源匱乏、慈善人才難以為繼的困境。而同時兼具公益目的與私益目的的基金會，也就是混合基金會更加有利于家族慈善的持續(xù)、穩(wěn)定發(fā)展。美國、摩納哥、列支敦士登、奧地利、巴拿馬、比利時、德國、瑞士、荷蘭等國允許基金會同時服務(wù)于公益和私益目的。我們應(yīng)該借鑒這些國家的運(yùn)用混合基金會開展慈善事業(yè)的成功經(jīng)驗(yàn)，將混合基金會制度引入我國。

落實(shí)慈善捐贈行為的稅收優(yōu)惠政策對于慈善捐贈行為的稅收優(yōu)惠政策，我國相關(guān)法律、法規(guī)都做了相應(yīng)的規(guī)定，但在實(shí)踐中，以下兩方面的慈善捐贈行為的稅收優(yōu)惠政策需要盡快落實(shí)，第一，直接面向受助對象的慈善捐贈稅收優(yōu)惠政策。由于企業(yè)或個人沒有通過獲得公益性捐贈稅前扣除資格的慈善組織或向縣級以上人民政府及其組成部門和直屬機(jī)構(gòu)進(jìn)行捐贈，該筆支出無法進(jìn)行稅前扣除。如曹德旺先生進(jìn)行了大量的直接捐贈，發(fā)生了欠繳6.72億元稅款的怪事。直接捐贈在美國和加拿大享受稅收優(yōu)惠非常簡單，居民和企業(yè)只要取得受助對象的收據(jù)，每年報稅的時候?qū)⒋壬凭栀洸糠值臏p免稅額度自己扣除即可。在我國，可以采取稅務(wù)人員或者公證機(jī)關(guān)人員現(xiàn)場監(jiān)督受助對象簽收收據(jù)來保證收據(jù)的真實(shí)性，由捐助者持有捐助收據(jù)和捐助物權(quán)轉(zhuǎn)移憑證的方式向稅務(wù)機(jī)關(guān)提請稅收優(yōu)惠政策。第二，慈善信托的稅收優(yōu)惠政策。慈善信托的稅收優(yōu)惠政策的難點(diǎn)在于，慈善信托不屬于公益性捐贈稅前扣除資格的慈善組織，也不屬于向縣級以上人民政府及其組成部門和直屬機(jī)構(gòu)進(jìn)行捐贈，解決的辦法是稅務(wù)機(jī)關(guān)出臺專門的文件對捐助者設(shè)立慈善信托享有的稅收優(yōu)惠政策進(jìn)行認(rèn)定和確認(rèn)。

我國具有悠久的“扶危濟(jì)困”的優(yōu)良?xì)v史傳統(tǒng)，經(jīng)過改革開放，人們的錢包逐漸鼓了起來，絕大部分國人具有慈善捐贈的愿望和需求，政府相關(guān)部門應(yīng)該尊重捐助者的捐助動機(jī)，改革與慈善的民間性、社會性本質(zhì)不相容的法律、法規(guī)，為我國慈善事業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造枝繁葉茂的制度環(huán)境。