文/吳曉輝 趙海舟 王佳 趙玉琪 編輯/王亞亞

可以預見的是，CDR的投資者將主要是境內(nèi)投資者，因此在CDR的持有和轉(zhuǎn)讓階段，投資者很可能會享有同投資A股股票類似的稅務待遇。

隨著CDR規(guī)則的正式落地，CDR發(fā)行、獨立IPO、借殼上市、私有化或拆除紅籌架構(gòu)，已成為境外紅籌企業(yè)對接境內(nèi)資本市場的“四大路徑”。其中，紅籌回歸A股市場的財稅問題一直備受各界關注。

紅籌架構(gòu)一般包括大紅籌和小紅籌。所謂大紅籌是指以境內(nèi)法人控制的海外公司在海外上市，通常搭建的境內(nèi)主體為國有企業(yè)；小紅籌是指以境內(nèi)個人控制的在海外注冊的公司在海外上市，是許多民營企業(yè)在海外上市的常見途徑。大紅籌架構(gòu)與小紅籌架構(gòu)雖略有差異，但在紅籌架構(gòu)拆除過程中所涉及的主要稅務問題有共通之處。本文在這里主要討論小紅籌模式下比較有代表性的可變利益實體（Variable Interest Entities，VIE）架構(gòu)在回歸過程中面臨的主要稅務問題。

傳統(tǒng)回歸路的稅務挑戰(zhàn)

對于境外已上市公司來說，需要先私有化退市，然后再拆除紅籌架構(gòu)；而對于已搭建完紅籌架構(gòu)但尚未上市的公司，以及境外已上市公司的部分業(yè)務或子公司來說，可直接考慮拆除紅籌架構(gòu)。拆除VIE控制類紅籌架構(gòu)的模式各異，但主要目標就是解除VIE控制協(xié)議，還原真實股權(quán)結(jié)構(gòu)，清理境外公司及境內(nèi)外商獨資企業(yè)（Wholly Owned Foreign Enterprise，WOFE）。通常而言，涉及的稅務問題主要包括：境外投資人退出的中國所得稅、WFOE與VIE內(nèi)部重組的稅務問題以及員工激勵的稅務問題。

一是境外投資人退出的中國所得稅問題。根據(jù)圖1，如果開曼公司有足夠現(xiàn)金，投資人可以以自有資金回購境外投資人的股權(quán)來實現(xiàn)退出；如果開曼公司沒有足夠的現(xiàn)金，則可以由創(chuàng)始人或境內(nèi)投資者以人民幣投資于VIE公司，再通過境內(nèi)VIE公司收購WFOE的股權(quán)，香港公司收到股權(quán)收購款以后分紅給開曼，并由開曼公司回購投資人的股權(quán)。

我國先后出臺了《國家稅務總局關于加強非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（國稅函〔2009〕698號，已于2017年12月1日廢止）、《國家稅務總局關于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務總局公告2015年第7號，下稱“7號公告”）和《關于非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳有關問題的公告》（國家稅務總局公告2017年第37號）等文件，對非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)的申報納稅義務進行了明確。如果回購開曼公司股權(quán)的交易被判定為不具有合理商業(yè)目的的安排，并被重新定性為直接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，境外投資人（非居民企業(yè)）需就轉(zhuǎn)讓所得向中國主管稅務機關繳納10%的企業(yè)所得稅（適用稅收協(xié)定優(yōu)惠稅率的情況除外），開曼公司作為回購方需要及時履行代扣代繳義務。因此，建議交易雙方根據(jù)7號公告等文件，分析開曼公司及其下屬企業(yè)的經(jīng)濟實質(zhì)，對交易成本和稅務風險進行綜合評估，并在回購交易安排、交易價格設定、交易文檔準備、補償機制等方面先行謀劃。

二是集團重組的涉稅問題。企業(yè)在拆紅籌及籌備A股上市過程中，均可能需要通過分立、吸收合并、業(yè)務重組、股權(quán)收購、資產(chǎn)收購等一系列重組方式完成集團內(nèi)部架構(gòu)調(diào)整。國家近幾年陸續(xù)出臺了諸多針對企業(yè)并購重組的稅收優(yōu)惠政策，廣泛地適用于企業(yè)所得稅、增值稅、土地增值稅、契稅以及個人所得稅等多個稅種。因此，企業(yè)在交易設計及執(zhí)行中應當審慎對待稅務問題，并充分利用現(xiàn)有的稅收優(yōu)惠政策：

其一，股權(quán)轉(zhuǎn)讓作價的公允性。WFOE和VIE公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓作價的公允性以及相關的稅款是否及時準確繳納，是普遍關注的問題。股權(quán)交易對價通常有名義對價、注冊資本、賬面凈資產(chǎn)和公允價幾種情況，如果明顯低于被轉(zhuǎn)股公司的凈資產(chǎn)或初始投資成本，可能會被稅務機關質(zhì)疑和調(diào)整轉(zhuǎn)股涉及的稅款，主要包括預提所得稅、企業(yè)所得稅和個人所得稅（除非有正當理由）。

其二，吸收合并的稅務處理。滿足特定條件時，可以申請適用企業(yè)所得稅特殊性稅務處理，還可以視情況申請整體劃轉(zhuǎn)免征增值稅的優(yōu)惠。對于不同的吸收合并類型（如母并子、子并母或者兄弟公司合并），稅務處理的實踐可能不盡相同，需要提前與主管稅務機關進行溝通；同時，在吸收合并完成后，存續(xù)實體還需要繼續(xù)關注稅收優(yōu)惠政策的承繼（例如對被吸并的高新技術企業(yè)的優(yōu)惠）、可彌補虧損及增值稅進項稅留抵的結(jié)轉(zhuǎn)等問題。

圖1 紅籌架構(gòu)的基本模式——協(xié)議控制模式（VIE架構(gòu)）

圖2 CDR交易結(jié)構(gòu)

其三，分立的稅務處理。如果公司通過分拆方式進行重組，對于被分立公司所有股東按原持股比例取得分立企業(yè)股權(quán)的，在滿足其他特定條件的前提下，可以申請適用企業(yè)所得稅的特殊性稅務處理，同時也可以爭取適用增值稅、土地增值稅及契稅的稅務優(yōu)惠處理。

其四，資產(chǎn)重組的稅務處理。在滿足特定條件時，參與重組的公司股東可以申請適用特殊性稅務處理，還需要關注并滿足重組后連續(xù)12個月內(nèi)，不改變重組資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動且取得股權(quán)支付的原主要股東不得轉(zhuǎn)讓所取得股權(quán)的承諾。對于參與交易并取得股權(quán)支付的個人股東，可以申請適用五年內(nèi)分期納稅的優(yōu)惠政策。

三是員工股權(quán)激勵的涉稅問題。根據(jù)現(xiàn)行稅法規(guī)定，員工從公司以低于公平市場價格取得股權(quán)的，應在獲得股權(quán)時，對實際出資額低于公平市場價格的差額，按照“工資、薪金所得”適用3%—45%的超額累進稅率；在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減除股權(quán)原值和合理費用后，適用20%的“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目繳納個人所得稅。

因開曼公司法律制度和中國法律制度的差異，很多搭建了紅籌架構(gòu)的公司在開曼公司層面期權(quán)發(fā)放人數(shù)超過200人；但根據(jù)中國法律制度的要求，未上市公司的股東人數(shù)不得超過200人，故拆紅籌過程中會涉及部分員工（包括離職員工）的期權(quán)清理和現(xiàn)金補償問題。針對已行權(quán)員工的股份回購，作為員工的“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”，通常適用20%的個人所得稅稅率。對于已得權(quán)員工的現(xiàn)金補償，可能會被認為屬于員工的“工資、薪金所得”，適用3%—45%的超額累進稅率，由公司履行代扣代繳義務。

在準備境內(nèi)上市的過程中，員工持股平臺法律形式（如有限公司或有限合伙企業(yè)）的選擇將直接影響未來被激勵員工的個人所得稅。此外，員工如何成為有限合伙企業(yè)的合伙人持有擬上市公司的股份，也需要特別關注。在不同安排下，這可能會形成公司層面的股份激勵費用，同時也會進一步對員工工資薪金個人所得稅和企業(yè)所得稅產(chǎn)生影響。在滿足特定條件時，被激勵對象可以僅就取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益在轉(zhuǎn)讓時繳納20%的個人所得稅。因此，公司在設計股權(quán)激勵方案時，應充分關注并了解不同方案對員工的個人所得稅、公司財務處理和企業(yè)所得稅可能的影響，綜合不同因素，設計符合商業(yè)需要并具有稅務效率的股權(quán)激勵方案。

CDR可能面臨的境內(nèi)稅收

除前述需要通過拆除紅籌架構(gòu)再進行境內(nèi)上市的回歸方式外，在新出臺的CDR規(guī)則下，滿足條件的紅籌架構(gòu)公司還可以通過CDR方式實現(xiàn)回歸（見圖2）。

CDR的法律形式?jīng)Q定了境外上市公司（或擬上市公司）能夠?qū)崿F(xiàn)在基本不改變現(xiàn)行法律框架的基礎上，實現(xiàn)回歸A股。因此，CDR的原生規(guī)則并不涉及原有投資者的股份轉(zhuǎn)讓，進而避免了中國的非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓和架構(gòu)重組過程中一系列復雜的稅務問題，也在很大程度上降低了拆紅籌和回歸A股過程中的稅負成本，縮短了上市的時間。

可以預見的是，CDR的投資者將主要是境內(nèi)的投資者，因此在CDR的持有和轉(zhuǎn)讓階段，投資者很可能會享有同投資A股股票類似的稅務待遇。例如，投資者轉(zhuǎn)讓CDR的行為被判定為屬于金融商品轉(zhuǎn)讓，而取得的股息紅利和轉(zhuǎn)讓收入，需要視CDR投資者的身份，分別適用現(xiàn)行中國企業(yè)所得稅法及個人所得稅法的征免規(guī)定。

回歸途中的會計處理

中概股企業(yè)在回歸境內(nèi)資本市場時可能還會面臨以下四方面的會計問題。

一是同一控制下的企業(yè)合并會計處理。同一控制下的企業(yè)合并，是指參與合并的企業(yè)在合并前后均受同一方或相同的多方最終控制，且該控制并非暫時性的。所謂“非暫時性的”一般是指1年以上。海外中國企業(yè)回歸，無論是直接上市還是借殼、分拆上市，都需要經(jīng)過股權(quán)和業(yè)務的重組。重組是否滿足會計準則定義的“同一控制下的企業(yè)合并”和滿足經(jīng)營業(yè)績的上市標準，將會對上市的成功與否產(chǎn)生重要影響。

海外企業(yè)重組過程中，如按同一控制下企業(yè)合并的會計處理原則，由于重組前后報告主體自最終控制方開始實施控制時，一直是一體化存續(xù)下來的。其體現(xiàn)在財務報表上，即由重組后形成的母子公司所構(gòu)成的報告主體，無論是資產(chǎn)規(guī)模還是其經(jīng)營成果都應該存續(xù)計算。因此，此類交易中不產(chǎn)生新的商譽因素，也不確認新的資產(chǎn)。

二是員工激勵計劃會計處理。境外的擬上市主體基本都設計或?qū)嵭辛藛T工持股計劃。當境外主體退市后，股權(quán)激勵計劃將無法繼續(xù)實行，所以要終止員工持股計劃，并且要與相關計劃持股的員工簽訂期權(quán)終止協(xié)議。合同解除后，境外主體要采取妥善措施安排后續(xù)事宜，可支付補償金，也可以由境內(nèi)上市主體重新與員工簽署股權(quán)激勵協(xié)議，安排員工持股。原境外上市公司或擬上市公司的管理層和員工的激勵計劃，在私有化過程中的處理，將會影響將來國內(nèi)上市主體財務報表的員工激勵計劃的成本總額及對各個會計期間的損益。因此，如何妥善地安排私有化過程中的原員工持股計劃，以及在境內(nèi)上市前安排新的員工持股計劃將是關鍵。否則，可能會對上市申報期的利潤造成很大的影響。

三是商譽的會計處理。很多準備回歸的海外企業(yè)屬于新經(jīng)濟企業(yè)，都是輕資產(chǎn)運營。如這些企業(yè)在之前的收購中產(chǎn)生了較多的商譽，則可能在國內(nèi)上市中面臨無形資產(chǎn)占比過高的問題。2016年修訂的《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第二十六條第四款規(guī)定，“最近一期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20%”，而目前國內(nèi)的上市過程中，普遍把商譽納入無形資產(chǎn)來計算上述比例，因此，如果商譽占凈資產(chǎn)的比例過高，將會成為通過審核的一個障礙。

四是中國會計準則與國際會計準則及美國會計準則的差異。中國會計準則與國際會計準則及美國會計準則在某些地方的處理上還是有一定差異的。特別是相較美國的會計準則，在某些行業(yè)中收入確認、研發(fā)支出的確認以及無形資產(chǎn)的確認等，都會有較大不同。這會導致企業(yè)在回歸A股時，重新以中國會計準則編制的報表的利潤，可能與之前的境外報表有差異。對此，企業(yè)在回歸前應較早開始準備。如果是以發(fā)行CDR形式回歸，會同時面臨兩地交易所的監(jiān)管，也會面臨需同時披露年報的情形。在這種情況下，回歸企業(yè)不僅要注意會計準則的差異，還要注意國內(nèi)對上市公司年報信息的披露要求與其他地方不一致的地方。

進入到2018年后，隨著促進實體經(jīng)濟轉(zhuǎn)型升級，以及鼓勵支持優(yōu)質(zhì)創(chuàng)新型企業(yè)的一系列政策的出臺，中概股企業(yè)回歸或?qū)⒊蔀槲磥韲鴥?nèi)資本市場中的一股潮流。而對中概股企業(yè)自身而言，也需要練好內(nèi)功，提前準備好回歸過程中可能遇到的各類財務、稅務問題，必要時需尋求專業(yè)服務機構(gòu)的協(xié)助，為重返A股市場鋪平道路。