許冬青

【摘 要】 股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓是股東投資自由的體現(xiàn)，為公司的重要特征，受到各國公司法所確認(rèn)，除非有適當(dāng)依據(jù)，否則不得對股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行限制。本文客觀評析了有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特征、原則及其在實(shí)踐中存在的若干問題，以有限責(zé)任公司股權(quán)及其轉(zhuǎn)讓的基礎(chǔ)內(nèi)涵為切入點(diǎn)，并結(jié)合現(xiàn)行法律及發(fā)展形勢提出了完善有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度的可行建議，以期為相關(guān)研究提供理論參考。

【關(guān)鍵詞】 股權(quán)自由 有限責(zé)任公司 轉(zhuǎn)讓

0 引言

在股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓為原則背景下，有限責(zé)任公司限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須有其理論基礎(chǔ)。我國《公司法》第七十一條第二款是對股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓的法定限制，是一種股東間合同的改進(jìn)安排而非公司內(nèi)部的決策制度，目的在于對股東間信任關(guān)系進(jìn)行維護(hù)。

1 股權(quán)轉(zhuǎn)讓概念和若干誤解

1.1股權(quán)轉(zhuǎn)讓概念。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的概念，法學(xué)界長期存在著廣義和狹義之爭。其中，廣義的股權(quán)轉(zhuǎn)讓泛指股權(quán)發(fā)生實(shí)施民事行為和法律行為以外的法律事實(shí)而導(dǎo)致的股權(quán)變動；而基于發(fā)生民事法律行為而引起的股權(quán)變動，被稱作狹義的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。本文所指“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”，采用廣義定義論。

1.2股權(quán)轉(zhuǎn)讓若干誤解。把股權(quán)轉(zhuǎn)讓誤認(rèn)為出資額轉(zhuǎn)讓。出資額是指投資者為設(shè)立合營企業(yè)而投入資金的 總額，其數(shù)值是一成不變的；而股權(quán)的價(jià)值卻隨著企業(yè)經(jīng)營狀況的好壞而自動變化，可能等于也可能低于或高于出資額。如進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，低于出資額部分即是投資者虧損，高于投資額部分應(yīng)視為利潤交納所得稅。把股權(quán)轉(zhuǎn)讓誤認(rèn)為注冊資金轉(zhuǎn)讓。注冊資本是 指為設(shè)立合營企業(yè)在登記管理機(jī)構(gòu)登記的資本總額，是合營各方認(rèn)繳的出資額之和。它 是合營各方用作出資的貨幣、實(shí)物、技術(shù)、土地使用權(quán)等折價(jià)之后的貨幣表現(xiàn)。注冊資本為定值；而股權(quán)卻是不定值，在轉(zhuǎn)讓時(shí)須經(jīng)清算才能確定其價(jià)值。將股權(quán)轉(zhuǎn)讓誤認(rèn)為投資權(quán)轉(zhuǎn)讓。投資權(quán)是投資者依投資合同而享有的對合營企業(yè)進(jìn)行投資從而獲得股權(quán) 成為股東的權(quán)利。

2 股權(quán)轉(zhuǎn)讓基本原則

2.1股東利益最大化的原則。現(xiàn)行《公司法》將股東利益最大化作為公司經(jīng)營管理的最高目標(biāo)，因此，股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)以幫助公司能夠獲得更大經(jīng)濟(jì)效益為依歸。

2.2優(yōu)先人合性原則。有限責(zé)任公司具有人資兩合的突出屬性，故股權(quán)轉(zhuǎn)讓務(wù)必平衡和維護(hù)這種信任關(guān)系，遵循自由交易原則，以內(nèi)外部順暢溝通為前提，最大限度降低公司經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。

2.3股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓的原則。除法律另有規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東可以自由決定自持股權(quán)轉(zhuǎn)讓與否，因此實(shí)務(wù)中應(yīng)嚴(yán)格遵循這一法定要件，任何時(shí)候均不得強(qiáng)制股東出讓股權(quán)。

3 有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓存在的實(shí)踐問題

客觀而言，現(xiàn)行《公司法》針對有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題的規(guī)定相對完善，但隨著商業(yè)往來和經(jīng)濟(jì)發(fā)展，法律的滯后性也逐漸凸顯，一些問題也逐漸浮出水面，亟待予以完善和規(guī)制。

3.1關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓的相關(guān)問題。法學(xué)界普遍認(rèn)為， “股權(quán)的對外轉(zhuǎn)讓”主要是指有限責(zé)任公司股東將自己所持的部分或者全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司股東以外的自然人，而其他股東在公司中的資本結(jié)構(gòu)和出資比例并不發(fā)生變化。但《公司法》并沒有針對“股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同”中的程序性要件與“股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力”等相關(guān)問題的處理予以明確，其中“工商登記”、 “股東變更登記”和“股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系”等環(huán)節(jié)也存在著較多爭議。例如， 《公司法》賦予了公司股東“異議股東購買權(quán)”，但是并沒有對異議股東購買的程序進(jìn)行細(xì)化，且沒有明確規(guī)定“優(yōu)先購買權(quán)”該如何行使、如何維權(quán)。此外， “優(yōu)先購買權(quán)”在司法實(shí)務(wù)中也存在著“相對說”和“絕對說”之爭，導(dǎo)致司法審判過程中司法人員對這兩種分歧也存在著不同的認(rèn)識和理解。

3.2關(guān)于有限責(zé)任公司股權(quán)對內(nèi)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)問題。目前，法學(xué)界及眾多學(xué)者普遍認(rèn)為， “股權(quán)的對內(nèi)轉(zhuǎn)讓”主要是指有限責(zé)任公司內(nèi)部的股東之間自由轉(zhuǎn)讓自己所持的部分或者全部股權(quán)的行為。而從司法實(shí)務(wù)角度來看，股權(quán)對內(nèi)轉(zhuǎn)讓通常會催生出大量的“一人公司”。所謂“一人公司”就是指公司股東只有一個人，并且該股東占有該公司的全部股份，或是持有公司的全部出資。簡單地說，從“一人公司”的組成結(jié)構(gòu)來看，主要有形式層面和內(nèi)在層面兩種。從形式層面來看，一人公司在其初創(chuàng)階段，股東人數(shù)就是只有一人或者兩人以上，但是在公司經(jīng)營管理的過程中由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者股權(quán)繼承等方面的原因而使得股東人數(shù)變?yōu)橐粋€人。從法律層面來看， “一人有限責(zé)任公司”又和“一人公司”存在著一定的差異性。國內(nèi)現(xiàn)行法律并沒有規(guī)定，存續(xù)的“一人公司”是歸屬普通有限責(zé)任公司，抑或是“一人有限責(zé)任公司”，由此很難避免后期在實(shí)踐中產(chǎn)生一定的矛盾和沖突。

4 完善有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度的可行建議

嚴(yán)格遵循有限責(zé)任公司基本原則，進(jìn)一步優(yōu)化有限責(zé)任公司股權(quán)對內(nèi)轉(zhuǎn)讓制度。有限責(zé)任公司成立初期，全體股東根據(jù)真誠約定構(gòu)成股權(quán)結(jié)構(gòu)，后期因?yàn)楣蓹?quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓不可避免會造成股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生異動。因此，相當(dāng)有必要針對公司股權(quán)對內(nèi)轉(zhuǎn)讓給予一定限制，以確保股東利益格局的穩(wěn)定性，避免股權(quán)遭致無謂的“稀釋”，從而影響公司有序經(jīng)營和穩(wěn)定發(fā)展；根據(jù)公司“人資兩合”規(guī)律，完善股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓制度。從法律層面來看，公司股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓具有自由性，但股權(quán)肆意地對外轉(zhuǎn)讓又會破壞公司的人合基礎(chǔ)。故，必須從法律層面對股權(quán)的對外轉(zhuǎn)讓設(shè)置一定“紅線”限制，以維護(hù)有限責(zé)任公司的“人資兩合”基礎(chǔ)，從而確保公司正常的經(jīng)營發(fā)展。

5 結(jié)束語

股權(quán)轉(zhuǎn)讓是公司經(jīng)營發(fā)展和市場經(jīng)濟(jì)中不可避免的現(xiàn)象，雖然現(xiàn)行《公司法》針對有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題作出了較為詳實(shí)的規(guī)定，但商務(wù)貿(mào)易、經(jīng)濟(jì)往來中的事與物瞬息萬變，法律的滯后性顯而易見。因此，不僅需要在立法技術(shù)上，還要在法律制度架構(gòu)上予以調(diào)整和改善，既要保障公司有序經(jīng)營，還要保障股東及第三方的合法權(quán)益，為社會主義市場經(jīng)濟(jì)持續(xù)增長、社會的繁榮穩(wěn)定發(fā)展夯實(shí)法律基礎(chǔ)。

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