摘 要 近年來(lái)，在國(guó)家工作人員受賄犯罪案件中，不少國(guó)家工作人員的近親屬、情人、朋友參與其中幫助其犯罪的現(xiàn)象層出不窮，有幫助隱匿、保管受賄款物的，有積極幫助收受賄賂款物的，有轉(zhuǎn)達(dá)請(qǐng)托事項(xiàng)并直接收受財(cái)物的，這些行為對(duì)國(guó)家工作人員的受賄犯罪起著推波助瀾的作用，使受賄犯罪更加具有隱蔽性，不易被法學(xué)，對(duì)這些行為是否應(yīng)該追究刑事責(zé)任以及如何定罪量刑，本文認(rèn)為有必要予以厘清，直接影響到依法懲治受賄犯罪的社會(huì)警示和預(yù)防效果。

關(guān)鍵詞 國(guó)家工作人員 受賄犯罪 定性

作者簡(jiǎn)介：何娟，重慶市人民檢察院第二分院檢察官助理。

中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.06.216

一、基本案情

被告人黃某甲系原某市園博園植物建設(shè)處處長(zhǎng)黃某乙之胞弟，黃某甲在擔(dān)任某市園博園植物建設(shè)處處長(zhǎng)期間，利用職務(wù)之便，幫助商人唐某某獲得某市園博園苗木供應(yīng)合同。唐某某為感謝黃某乙的關(guān)照，先后兩次共計(jì)送給黃某乙現(xiàn)金人民幣250萬(wàn)元。黃某乙電話聯(lián)系黃某甲到唐某某處領(lǐng)取此款。黃某乙回家清點(diǎn)錢(qián)款后告知黃某甲，黃某甲讓黃某乙替其保管。

事后，被告人黃某甲分次將為其兄黃某乙保管的250萬(wàn)元人民幣存入自己的中國(guó)銀行和中國(guó)工商銀行賬戶中。隨后，在黃某乙的授意下，黃某甲將代為保管的250萬(wàn)元受賄款用于給黃某乙的兒子黃某丙購(gòu)買(mǎi)房產(chǎn)，并按黃某乙的要求，與黃某丙簽訂了一份虛假的《借款協(xié)議》，意圖證明黃某丙的購(gòu)房款系向黃某甲借的錢(qián)。

二、分歧意見(jiàn)

第一種意見(jiàn)認(rèn)為黃某甲的行為構(gòu)成受賄罪。主觀上看，雖然黃某甲與黃某乙事先未就為唐某某謀利并收受財(cái)物行為有共同的犯意聯(lián)絡(luò)，但其在明知黃某乙利用職務(wù)便利為唐某某謀利的情況下仍按照黃某乙的指示，到指定地點(diǎn)代黃某乙收受唐某某送的250萬(wàn)元人民幣，應(yīng)認(rèn)定與黃某乙有通謀。事后，并幫黃某乙保管、使用上述受賄財(cái)物，其行為已經(jīng)與黃某乙形成共同犯罪，構(gòu)成受賄罪的共犯。

第二種意見(jiàn)認(rèn)為，黃某甲的行為構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。黃某甲雖然幫助黃某乙從唐某某處取回賄賂款并代為保管、幫助支付房款，但是黃某甲與黃某乙在收受唐某某賄賂一事上沒(méi)有通謀，二者并無(wú)受賄的共同犯意。

第三種意見(jiàn)認(rèn)為黃某甲的行為觸犯了洗錢(qián)罪和掩飾、隱瞞犯罪所得罪兩個(gè)罪名，根據(jù)2009年11月4日最高人民法院《關(guān)于審理洗錢(qián)等形式案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第三條的規(guī)定，明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以掩飾、隱瞞，構(gòu)成刑法第三百一十二條規(guī)定的犯罪，同時(shí)又構(gòu)成刑法第一百九十一條或者第三百十九條規(guī)定的犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰，即以洗錢(qián)罪定罪處罰。黃某甲明知到唐某某處取得的250萬(wàn)元人民幣是受賄款，為掩飾此款的來(lái)源和性質(zhì)，提供自己的中國(guó)銀行和中國(guó)工商銀行賬戶為黃某乙保管此款，后面黃某甲又將代為保管的250萬(wàn)元受賄款用于給黃某丙購(gòu)買(mǎi)房產(chǎn)，這些行為都符合洗錢(qián)罪的犯罪構(gòu)成要件。

三、評(píng)析意見(jiàn)

近年來(lái)，在國(guó)家工作人員受賄犯罪案件中，特定關(guān)系人參與犯罪的現(xiàn)象層出不窮，不少國(guó)家工作人員的近親屬、情人、朋友有的幫助隱匿、保管受賄款物，有的積極幫助收受賄賂款物，有的轉(zhuǎn)達(dá)請(qǐng)托事項(xiàng)并直接收受財(cái)物。特定關(guān)系人的這些行為對(duì)國(guó)家工作人員的受賄犯罪起著不可忽視的作用。對(duì)這些行為是否應(yīng)該追究刑事責(zé)任以及如何定罪量刑，直接影響到依法懲治受賄犯罪的社會(huì)警示和預(yù)防效果。本案的情況并不復(fù)雜，但在定性上爭(zhēng)議較大，在此案定性上，筆者同意前述第二種意見(jiàn)。理由如下：

（一）從主觀上看

1.黃某甲與黃某乙沒(méi)有受賄的共同的犯意。2007年《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》中就專門(mén)予以強(qiáng)調(diào)，“特定關(guān)系人與國(guó)家工作人員通謀，共同實(shí)施前款行為（國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，授意請(qǐng)托人將有關(guān)財(cái)物給予特定關(guān)系人）的，對(duì)特定關(guān)系人以受賄罪的共犯論處”這里的通謀指的是雙方對(duì)于受賄故意的意思聯(lián)絡(luò)、溝通。通謀既包括事前通謀，也包括事中通謀。事前通謀的情刑不用贅述，事中通謀的情況就是雖然特定關(guān)系人事前并未就為請(qǐng)托人謀利并收受財(cái)物與國(guó)家工作人員形成共同的犯意聯(lián)絡(luò)，但其在對(duì)國(guó)家工作人員利用職務(wù)便利為他人謀取利益的事實(shí)明知的情況下仍代國(guó)家工作人員收受財(cái)物，應(yīng)認(rèn)定與國(guó)家工作人員具有通謀。從通謀的形式上看，既有特定關(guān)系人與國(guó)家工作人員之間明示性的謀劃，也有雙方默示性的意會(huì)。但是，后面這種情形要求雙方必須對(duì)彼此的行為和意思具有確定性明知。本案中，黃某乙提供幫助讓唐某某獲得苗木供應(yīng)合同的事情，黃某甲并未參與，未就此事與黃某乙有過(guò)通謀。也沒(méi)有證據(jù)證實(shí)黃某甲從唐某某處取錢(qián)之前，已經(jīng)明確知道該款是唐某某送予黃某乙感謝其幫助自己獲得合同的賄賂款。因而，黃某甲與黃某乙是否有過(guò)通謀得不到證實(shí)。根據(jù)刑法規(guī)定及共同犯罪理論，二人以上基于共同的故意實(shí)施共同的犯罪行為即成立共同犯罪。黃某甲與黃某乙沒(méi)有受賄的共同故意，因而不構(gòu)成共同犯罪。

2.黃某甲具有掩飾、隱瞞黃某乙犯罪所得的主觀故意。根據(jù)有關(guān)司法解釋，對(duì)于贓物的明知包括“知道”和“應(yīng)當(dāng)知道”，也即是，對(duì)于明知是贓物的認(rèn)定，可以采取推定的方法，本案中，綜合黃某甲所實(shí)施的客觀行為及其認(rèn)知程度，能夠推定黃某甲明知該款系贓物：取錢(qián)之前，黃某甲就清楚其胞兄黃某乙系國(guó)家工作人員而唐某某系商人，而在前后1個(gè)月的時(shí)間，其先后2次從唐某某處幫黃某乙取回了250萬(wàn)元的巨額現(xiàn)金，該筆現(xiàn)金收入明顯與黃某乙職業(yè)不相符合，對(duì)此黃某甲是完全能夠認(rèn)知的；取錢(qián)之后，黃某甲每次都會(huì)向黃某乙匯報(bào)錢(qián)款的數(shù)額，并遵照黃某乙的指示代管該筆財(cái)物，而且據(jù)黃某甲供述，黃某乙還特別對(duì)其強(qiáng)調(diào)不要讓自己的妻子知道此事，黃某乙所得的巨額財(cái)產(chǎn)收入并不交予其妻保管也不希望其妻知曉，黃某甲的認(rèn)知能力也能夠推斷出該筆錢(qián)財(cái)?shù)膩?lái)源、途徑并不正當(dāng)；在黃某甲用該款幫黃某乙支付購(gòu)房款后，黃某乙還要求黃某甲與黃某丙簽訂了一份虛假的借款協(xié)議，黃某甲明知該協(xié)議是虛假的仍然簽字并將協(xié)議保管，也進(jìn)一步印證了黃某甲明知該款可能系贓物。根據(jù)2009年11月4日最高人民法院《關(guān)于審理洗錢(qián)等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第二款第（六）項(xiàng)之規(guī)定“協(xié)助近親屬轉(zhuǎn)換或者轉(zhuǎn)移與其職業(yè)或者財(cái)產(chǎn)狀況明顯不符的財(cái)物的，可以認(rèn)定被告人明知系犯罪所得及其收益”，據(jù)此，足以認(rèn)定黃某甲主觀上具有掩飾、隱瞞犯罪所得的故意。

（二）從侵犯的客體來(lái)看

犯罪客體作為犯罪構(gòu)成要件中不可或缺的一個(gè)要素，犯罪行為所侵犯的犯罪客體的性質(zhì)和類型，對(duì)生活中各種各樣的刑法上的危害行為的定性具有導(dǎo)向和指引的作用，是區(qū)分此罪與彼罪的重要判決基準(zhǔn)。本案中，黃某甲代替黃某乙到唐某某處取得受賄款，并存入自己銀行賬戶，還用這筆錢(qián)替黃某乙付清購(gòu)房款，這一系列的行為，只有一個(gè)目的，就是為了使犯罪所違法形成的財(cái)產(chǎn)狀態(tài)得以維持、存續(xù)，掩蓋此筆受賄款的非法性，妨礙了公安、司法機(jī)關(guān)利用受賄款證明黃某乙的犯罪事實(shí)，從而妨害了刑事偵查、起訴、審判活動(dòng)。黃某甲行為侵害的法益與掩飾、隱瞞犯罪所得罪構(gòu)成要件中的客體相符合。雖然黃某甲的行為也符合洗錢(qián)罪構(gòu)成要件中的客觀行為，但洗錢(qián)罪侵犯的是復(fù)雜客體，即既侵犯了金融秩序，又侵犯了社會(huì)經(jīng)濟(jì)管理秩序，還侵犯了國(guó)家正常的金融管理活動(dòng)及外匯管理的相關(guān)規(guī)定。筆者認(rèn)為，黃某甲的行為僅僅妨害了司法機(jī)關(guān)的職能活動(dòng)，并沒(méi)有侵犯到金融秩序，因而不構(gòu)成洗錢(qián)罪。

（三）從客觀行為上看

客觀上，犯罪嫌疑人黃某甲實(shí)施了掩飾、隱瞞贓物的行為。黃某甲將唐某某送予黃某乙的賄賂款從唐某某處取回，并將此事電話告知黃某乙，后按照黃某乙的指示，代為保管了該筆財(cái)物并對(duì)該筆財(cái)物進(jìn)行了處置，事后，還按照黃某乙的要求，與黃某丙之間簽訂了一份虛假的借款協(xié)議。雖然黃某甲客觀上為黃某乙收受唐某某賄賂款提供了幫助，但黃某甲既沒(méi)有參與為唐某某謀利，也沒(méi)有從250萬(wàn)元實(shí)際分得任何好處。黃某甲的一系列行為符合2015年5月29日《關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十條第二款之規(guī)定，屬于“以其他方法”掩飾、隱瞞犯罪所得，對(duì)追究黃某乙受賄罪的刑事司法活動(dòng)造成了客觀妨害。

該案我院以掩飾、隱瞞犯罪所得罪提起公訴，法院判決認(rèn)定黃某甲構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣10萬(wàn)元。