李松菲 李春月

（1.沈陽工學(xué)院，遼寧 沈陽 113122；2.遼寧同格律師事務(wù)所，遼寧 沈陽 110013）

近日，小鳴單車退還押金案的判決，揭示了民法對共享經(jīng)濟的保護。據(jù)報道，2017年已經(jīng)發(fā)生悟空單車、3Vbike、町町單車、酷騎等共享單車企業(yè)發(fā)生退押金難的情況，其中酷騎單車欠押金10億元，中消協(xié)已經(jīng)就酷騎單車的問題申請公安機關(guān)立案偵查。但在相關(guān)網(wǎng)站上沒有查到因挪用共享單車押金而受到刑事處罰的案例。而是查到若干當(dāng)事人盜竊共享單車的刑事判決書，如?江西省南昌市西湖區(qū)人民法院的（2017）贛0103刑初340號刑事判決書，被告人陳某某因盜竊一輛價值366元的共享單車，被判處拘役三個月，并處罰金人民幣一千元罰金。也就是說，盜竊300多元共享單車要被判刑，而挪用押金10億元沒被立案。

筆者認(rèn)為，沒有立案不是簡單地說是公安機關(guān)的責(zé)任，遍查《刑法》確實沒有一個條款對應(yīng)此類犯罪，也其最相近的是第一百八十五條之一商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、保險公司或者其他金融機構(gòu)，違背受托義務(wù)，擅自運用客戶資金或者其他委托、信托的財產(chǎn)，情節(jié)嚴(yán)重的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處三萬元以上三十萬元以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。社會保障基金管理機構(gòu)、住房公積金管理機構(gòu)等公眾資金管理機構(gòu)，以及保險公司、保險資產(chǎn)管理公司、證券投資基金管理公司，違反國家規(guī)定運用資金的，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。另外《最高人民檢察院公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第四十一條[違法運用資金案（刑法第一百八十五條之一第二款）]社會保障基金管理機構(gòu)、住房公積金管理機構(gòu)等公眾資金管理機構(gòu)，以及保險公司、保險資產(chǎn)管理公司、證券投資基金管理公司，違反國家規(guī)定運用資金，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：一是違反國家規(guī)定運用資金數(shù)額在三十萬元以上的；二是雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但多次違反國家規(guī)定運用資金的；三是其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。不僅沒查到違法運用共享單車押金的相關(guān)判決，甚至沒有查到任何一個違法運用資金案的刑事判決。

一方面《刑法》設(shè)立了違法運用資金罪這一罪名，另一方面共享單車企業(yè)違法運用客戶押金數(shù)以10億元沒有處罰，說明我們的司法鏈條上有某些脫節(jié)。就該問題產(chǎn)生的原因、危害及應(yīng)對措施分析如下：

一、有罪不罰的原因

（一）立法方面

《刑法》第一百八十五條之一二款中，列舉了社會保障基金管理機構(gòu)、住房公積金管理機構(gòu)作為犯罪主體，雖然其后也加了“等公眾資金管理機構(gòu)”，但公眾仍容易誤解為其犯罪主體僅限于社保基金、住房公積金等官方機構(gòu)，而不包括共享單車經(jīng)營企業(yè)。

（二）執(zhí)法方面

由于近年來對公安、檢察等刑事執(zhí)法機關(guān)的考核評價中，注重合法性而忽略主動性，使得一線執(zhí)法機關(guān)對于新型案件、定性模糊案件，寧可不立案也不主動立案。

二、有罪不罰的情況至少有以下危害

（一）損害了數(shù)量龐大公眾的利益

如酷騎單車10億元押金該涉及500萬用戶的利益。

（二）挑戰(zhàn)了法律尊嚴(yán)、助長了違法行為

偷一臺價值幾百無的單車要被刑事處罰，挪用數(shù)以億計資金可以逍遙法外，其不良的示范作用會導(dǎo)致更多的人挺而走險，做更多違法行為。

（三）損害信用體系、阻礙新經(jīng)濟發(fā)展

信用體系不僅是現(xiàn)代經(jīng)濟發(fā)展的基礎(chǔ)，更是共享單車等新經(jīng)濟發(fā)展的必須。一批消費者的共享單車押金退不回來，會導(dǎo)致更多的消費者擔(dān)心自己的押金安全，守法經(jīng)濟者為此會增加運行成本，阻礙經(jīng)濟發(fā)展。

三、應(yīng)對措施

（一）強化立法

對于違法運用客戶押金等新型犯罪及時強化立法措施，包括全國人大常委會及時出臺立法解釋，指導(dǎo)執(zhí)法機關(guān)及時執(zhí)行法律，打擊犯罪、保護經(jīng)濟發(fā)展。

（二）科學(xué)執(zhí)法評價

在對執(zhí)法機關(guān)評價中，注重其執(zhí)法的主動性評價，鼓勵一線執(zhí)法機關(guān)主動研究、嘗試對新型案件的立案、辦案，理解創(chuàng)新性執(zhí)法可能發(fā)生的錯誤，從服務(wù)經(jīng)濟建設(shè)大局的高度評價一線執(zhí)法機關(guān)。

（三）加強指導(dǎo)

公檢法高層機關(guān)加強對基層的指導(dǎo)，發(fā)生類似共享單車不退押金等有社會影響事件時，相關(guān)機關(guān)主動出擊調(diào)查是否存在犯罪行為，創(chuàng)新研究新型犯罪行為。即使不構(gòu)成違法運用資金等犯罪，也要調(diào)查其是否存在抽逃出資、故意銷毀會議憑證、挪用資金等犯罪。