侯社中

（中國(guó)中鐵股份有限公司，北京 100039）

近年來(lái)，隨著中國(guó)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，在多元化發(fā)展戰(zhàn)略和產(chǎn)融結(jié)合的鼓舞下，眾多大型多元化集團(tuán)公司紛紛發(fā)展金融業(yè)務(wù)，加快進(jìn)軍金融業(yè)的態(tài)勢(shì)尤為突出。

大部分集團(tuán)公司發(fā)展金融業(yè)務(wù)的一個(gè)重要原因就是追求產(chǎn)融結(jié)合即下屬金融企業(yè)與產(chǎn)業(yè)企業(yè)之間的統(tǒng)籌決策、關(guān)聯(lián)交易。產(chǎn)融結(jié)合有利于產(chǎn)業(yè)資本的快速流動(dòng)，提高資本配置的效率，是集團(tuán)公司實(shí)現(xiàn)快速發(fā)展、迅速做大做強(qiáng)的一個(gè)重要途徑，關(guān)聯(lián)交易本身也是正常的、客觀存在的，公允的關(guān)聯(lián)交易可以使企業(yè)降低交易成本、提高競(jìng)爭(zhēng)力。但同時(shí)，關(guān)聯(lián)交易也伴隨著不容忽視的法律風(fēng)險(xiǎn)。

一、關(guān)聯(lián)交易的概念及特點(diǎn)

關(guān)聯(lián)交易的概念?！秶?guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第24號(hào)——對(duì)關(guān)聯(lián)者的揭示》規(guī)定“直接地或通過(guò)一個(gè)或若干個(gè)中間者間接地控制報(bào)告企業(yè)，或是被報(bào)告企業(yè)所控制以及和報(bào)告企業(yè)共同受控制的那些企業(yè)（其中包括控股公司、附屬公司和其他附屬公司）”，關(guān)聯(lián)者之間的交易是關(guān)聯(lián)交易。

《中華人民共和國(guó)公司法》第二百一十六條指出：“關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系?！敝袊?guó)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)—關(guān)聯(lián)方披露》將關(guān)聯(lián)交易定義為“關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項(xiàng)，而不論是否收取價(jià)款”，關(guān)聯(lián)方是指“一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊懀约皟煞交騼煞揭陨贤芤环娇刂?、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方。”。

上述對(duì)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定雖然不盡相同，但是其實(shí)質(zhì)都是一樣，關(guān)聯(lián)交易都是關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生的交易。母、子公司及子公司之間的交易屬于關(guān)聯(lián)交易。

二、法律法規(guī)以及監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)金融業(yè)關(guān)聯(lián)交易的限制

金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)，其基于對(duì)社會(huì)整體金融秩序的維護(hù)，對(duì)于金融機(jī)構(gòu)的關(guān)聯(lián)交易有著嚴(yán)格的限制和監(jiān)管（包含市場(chǎng)交易條件、限制交易額、披露和報(bào)告義務(wù)等）以及嚴(yán)厲的處罰措施。

比如中國(guó)銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)（原銀監(jiān)會(huì)）發(fā)布的《商業(yè)銀行與內(nèi)部人和股東關(guān)聯(lián)交易管理辦法》對(duì)銀行業(yè)金融公司關(guān)聯(lián)交易做了較為嚴(yán)格認(rèn)定和限制，其中要求商業(yè)銀行針對(duì)關(guān)聯(lián)交易建立專門的內(nèi)控制度和審查委員會(huì)，同時(shí)要求必須在銀保監(jiān)會(huì)進(jìn)行報(bào)備，并且進(jìn)行信息披露。如果商業(yè)銀行違反辦法，則銀保監(jiān)會(huì)可以區(qū)別不同情況限制該股東的權(quán)利；對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的控股股東，可以責(zé)令其轉(zhuǎn)讓股權(quán)。證券業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)對(duì)于上市公司的關(guān)聯(lián)交易限制更為規(guī)范和嚴(yán)格，先后發(fā)布二十多個(gè)文件、指引等，其主要對(duì)上市公司關(guān)聯(lián)交易定義、范圍、參與主體等各個(gè)方面進(jìn)行了規(guī)范，并且制定了嚴(yán)格的信息披露機(jī)制。銀保監(jiān)會(huì)（原保監(jiān)會(huì)）2004年頒布了《保險(xiǎn)公司關(guān)聯(lián)交易管理暫行辦法》、2015年《中國(guó)保監(jiān)會(huì)關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范保險(xiǎn)公司關(guān)聯(lián)交易有關(guān)問(wèn)題的通知》等一系列辦法文件進(jìn)行規(guī)范，主要為對(duì)保險(xiǎn)業(yè)關(guān)聯(lián)交易活動(dòng)范圍進(jìn)行界定，要求保險(xiǎn)公司建立完善的關(guān)聯(lián)交易管理制度和審查流程。同時(shí)對(duì)于關(guān)聯(lián)交易須及時(shí)在銀保監(jiān)會(huì)進(jìn)行報(bào)備，如果保險(xiǎn)公司不按照此進(jìn)行管理審查和報(bào)備的，銀保監(jiān)會(huì)有處罰權(quán)力。

以信托為例說(shuō)明銀保監(jiān)會(huì)對(duì)信托業(yè)關(guān)聯(lián)交易的限定：根據(jù)《信托法》、《信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法》、《信托公司管理辦法》以及監(jiān)管文件約定等，對(duì)于信托公司資金投向關(guān)聯(lián)公司做了較為嚴(yán)格的限制。例如，信托公司資金主要分為信托資金和固有資金，對(duì)于此兩種資金投向關(guān)聯(lián)方，監(jiān)管要求為：第一，對(duì)于信托資金，相關(guān)法律法規(guī)要求信托公司不得將信托資金直接或間接運(yùn)用于信托公司的股東及其關(guān)聯(lián)人，但信托資金全部源于股東或其關(guān)聯(lián)人的除外；第二，對(duì)于固有資金，監(jiān)管要求：不得向關(guān)聯(lián)方融出資金或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)；不得為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保；不得以股東持有的本公司股權(quán)作為質(zhì)押進(jìn)行融資；第三，信托公司開展關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)以公平的市場(chǎng)價(jià)格進(jìn)行，逐筆向中國(guó)銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)事前報(bào)告，并按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行信息披露。

三、關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)表現(xiàn)

建議集團(tuán)公司從以下幾方面審視產(chǎn)融結(jié)合關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險(xiǎn)，通過(guò)企業(yè)的體制機(jī)制建設(shè)、日常經(jīng)營(yíng)管理有效控制、化解有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)。

（一）利益沖突

集團(tuán)公司以及各個(gè)子孫公司都是依法成立的獨(dú)立法人組織，每個(gè)企業(yè)都是以利潤(rùn)為目標(biāo)，追求各自的利益。但是在追求利益的過(guò)程中各企業(yè)之間決策不能統(tǒng)一，所以集團(tuán)公司控股金融公司在關(guān)聯(lián)交易時(shí)會(huì)不可避免的出現(xiàn)利益沖突。集團(tuán)公司可能出現(xiàn)利益沖突的主體有集團(tuán)內(nèi)各子孫公司，控股母公司，以及客戶和股東。當(dāng)出現(xiàn)利益沖突時(shí)，控股母公司通常會(huì)做出有利于整個(gè)集團(tuán)公司總體利益的決定，故可能會(huì)對(duì)部分控股子公司或者孫公司造成損失。

由于集團(tuán)公司通常涉及的業(yè)務(wù)范圍廣，集團(tuán)公司內(nèi)部會(huì)不可避免的發(fā)生利益沖突。一方面集團(tuán)內(nèi)不同子公司可能在同一業(yè)務(wù)領(lǐng)域，他們面向相同的客戶、市場(chǎng)，提供著相同的服務(wù)，是競(jìng)爭(zhēng)的關(guān)系。因此，利益沖突是不言而喻的。在子公司之間發(fā)生利益沖突時(shí)，控股母公司一般會(huì)為了平衡業(yè)務(wù)的發(fā)展，實(shí)現(xiàn)集團(tuán)公司利益最大化，指示子企業(yè)承擔(dān)不應(yīng)承擔(dān)的損失。

一是資金安全問(wèn)題。關(guān)聯(lián)交易最有可能首先給控股公司中的金融子公司帶來(lái)安全問(wèn)題。為了保持與集團(tuán)公司其他關(guān)聯(lián)子公司的良好關(guān)系，金融子公司可能會(huì)貸款（或者通過(guò)其它形式融資）給有融資需求的集團(tuán)公司各級(jí)關(guān)聯(lián)子公司，對(duì)其風(fēng)險(xiǎn)審查也可能不完全遵照金融公司內(nèi)部規(guī)范操作程序來(lái)進(jìn)行。另外，金融子公司可能會(huì)為了維護(hù)整個(gè)集團(tuán)公司的利益或者維護(hù)集團(tuán)公司整體以及自身的聲譽(yù)，不僅不愿通過(guò)正當(dāng)?shù)姆赏緩阶匪鱾鶛?quán)，而且還無(wú)法正常停止對(duì)關(guān)聯(lián)公司的融資支持。如果金融子公司對(duì)關(guān)聯(lián)單位的融資規(guī)模集中度過(guò)于大，一旦這種脆弱的債務(wù)鏈發(fā)生斷裂，將對(duì)金融子公司造成巨大的沖擊。

二是集中度過(guò)高。控股金融子公司對(duì)集團(tuán)公司內(nèi)其他企業(yè)的信用融資額度過(guò)大。集團(tuán)公司內(nèi)各個(gè)關(guān)聯(lián)企業(yè)通過(guò)互相擔(dān)保的方式在控股金融子公司進(jìn)行融資，形成了復(fù)雜的資金鏈條，一旦某個(gè)環(huán)節(jié)出現(xiàn)問(wèn)題，資金鏈條斷裂，將會(huì)對(duì)金融子公司以及其他關(guān)聯(lián)公司產(chǎn)生很大的沖擊。

三是還款意愿不足。金融子公司向集團(tuán)公司內(nèi)其他關(guān)聯(lián)企業(yè)提供融資，其他企業(yè)可能按時(shí)還款的意愿不足，金融子公司可能會(huì)基于集團(tuán)公司整體利益或者其他關(guān)聯(lián)公司施壓給金融子公司，甚至是通過(guò)其他途徑阻止金融子公司通過(guò)法律手段追回貸款。更有可能金融子公司為了防止聲譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)造成的損失，而被迫繼續(xù)為關(guān)聯(lián)公司提供融資支持。

（二）風(fēng)險(xiǎn)傳導(dǎo)

集團(tuán)公司內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險(xiǎn)傳導(dǎo)與蔓延是風(fēng)險(xiǎn)由不受監(jiān)管的一般企業(yè)傳遞到受監(jiān)管的金融企業(yè)，關(guān)聯(lián)交易可能引起集團(tuán)公司內(nèi)部的風(fēng)險(xiǎn)傳導(dǎo)。

如，集團(tuán)公司內(nèi)的某個(gè)施工企業(yè)出現(xiàn)了經(jīng)營(yíng)困難的情況，其所屬金融子企業(yè)可能會(huì)根據(jù)集團(tuán)指示或出于維護(hù)集團(tuán)整體利益的考慮，未按照正常風(fēng)控要求為其提供融資。如果這個(gè)該子公司經(jīng)營(yíng)情況繼續(xù)惡化，無(wú)法償還融資或貸款，那么風(fēng)險(xiǎn)就會(huì)傳遞到金融子企業(yè)，最后可能蔓延至整個(gè)集團(tuán)公司。

明確產(chǎn)融結(jié)合的風(fēng)險(xiǎn)傳導(dǎo)機(jī)制是理解風(fēng)險(xiǎn)傳導(dǎo)的關(guān)鍵。產(chǎn)融結(jié)合是以集團(tuán)公司為中心，以產(chǎn)業(yè)市場(chǎng)和金融市場(chǎng)為兩翼，以內(nèi)、外部監(jiān)管為保證的資本和風(fēng)險(xiǎn)傳遞結(jié)構(gòu)。涉及關(guān)聯(lián)交易的成員企業(yè)，每一個(gè)都是風(fēng)險(xiǎn)的生成點(diǎn)，并且會(huì)隨著各個(gè)節(jié)點(diǎn)相互傳遞。產(chǎn)業(yè)市場(chǎng)的上下游企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)會(huì)沿著產(chǎn)業(yè)鏈條縱向傳導(dǎo)，企業(yè)集團(tuán)中的金融企業(yè)由于和不同產(chǎn)業(yè)的企業(yè)均有關(guān)聯(lián)，因此將各縱向風(fēng)險(xiǎn)鏈條橫向的勾連起來(lái)，并通過(guò)集團(tuán)向金融市場(chǎng)傳導(dǎo)。由于關(guān)聯(lián)交易內(nèi)部性引發(fā)的監(jiān)管真空也使得風(fēng)險(xiǎn)更易產(chǎn)生，且更加難以控制。

風(fēng)險(xiǎn)傳導(dǎo)與風(fēng)險(xiǎn)蔓延的危害。由于內(nèi)部多元化的經(jīng)營(yíng)模式，集團(tuán)公司下屬子公司完全可以通過(guò)各種措施以負(fù)債資金投資，或通過(guò)被金融子公司審查合格的公司為載體從金融公司融通大量的資金。這種風(fēng)險(xiǎn)如果僅僅從微觀主體的經(jīng)營(yíng)操作上分析，可能都是合法合規(guī)的，是分別符合不同監(jiān)管部門制定的監(jiān)管規(guī)則的，但是實(shí)質(zhì)后果往往是產(chǎn)生宏觀意義上的風(fēng)險(xiǎn)。由于在集團(tuán)公司下屬的子公司之間，往往通過(guò)擔(dān)保、資金占用、貸款等形式形成非常復(fù)雜的信用鏈條。在這個(gè)信用鏈條中，如果其中的一個(gè)子公司出現(xiàn)問(wèn)題，母公司出于整個(gè)公司利益考慮，可能會(huì)極力救援，此舉可能會(huì)連累到整個(gè)集團(tuán)公司，這就從而導(dǎo)致更大范圍的金融風(fēng)波。以下以實(shí)務(wù)操作為例說(shuō)明關(guān)聯(lián)交易中風(fēng)險(xiǎn)傳遞情況：信托公司以股權(quán)或者“股+債”（明股實(shí)債）的形式給關(guān)聯(lián)企業(yè)的項(xiàng)目公司進(jìn)行融資，信托公司實(shí)質(zhì)上為關(guān)聯(lián)企業(yè)提供的是融資服務(wù)。項(xiàng)目公司在實(shí)際運(yùn)作過(guò)程中如出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)不善發(fā)生拖欠工程款等債務(wù)情況，債務(wù)人則會(huì)通過(guò)各種途徑（有可能通過(guò)非正常途徑，例如圍堵公司、投訴至監(jiān)管機(jī)構(gòu)等）要求信托公司償付項(xiàng)目公司的債務(wù)。信托公司為金融機(jī)構(gòu)，聲譽(yù)是其核心競(jìng)爭(zhēng)力，如果由此給其造成聲譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)或者監(jiān)管機(jī)構(gòu)給其施壓，則可能對(duì)信托公司造成較大的沖擊。此種風(fēng)險(xiǎn)也會(huì)逆向傳遞至集團(tuán)公司內(nèi)部的其他成員。

另外，由于企業(yè)內(nèi)部通常共享相同的字號(hào)或相似的名稱，編制合并報(bào)表，因此第三方常常將集團(tuán)公司內(nèi)各成員企業(yè)視為一個(gè)整體。所以，當(dāng)集團(tuán)內(nèi)某一子公司出現(xiàn)問(wèn)題時(shí)，第三方，尤其是金融機(jī)構(gòu)常常會(huì)推斷該集團(tuán)及其他子公司存在較大的風(fēng)險(xiǎn)，并隨之提高融資利率或其他合作條件，導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)傳遞到了集團(tuán)公司及其他子企業(yè)。

此類影響對(duì)財(cái)務(wù)公司、信托、基金、融資租賃等金融行業(yè)的子企業(yè)更為顯著，如果風(fēng)險(xiǎn)蔓延至金融類的子公司，那么會(huì)對(duì)這些金融機(jī)構(gòu)的安全性和流動(dòng)性產(chǎn)生較大影響，損害公眾的利益，并且有可能由此引發(fā)整個(gè)金融系統(tǒng)的不穩(wěn)定。

（三）信息失真

集團(tuán)公司內(nèi)部的產(chǎn)融結(jié)合難以避免的產(chǎn)生子企業(yè)的信息失真。產(chǎn)融結(jié)合的關(guān)聯(lián)交易，通常是統(tǒng)籌決策，產(chǎn)業(yè)端或金融端子企業(yè)對(duì)于特定項(xiàng)目的利益與風(fēng)險(xiǎn)分配并非按照外部市場(chǎng)的通常商業(yè)機(jī)制決定，投后也難以有效劃分。

這就導(dǎo)致了單一子企業(yè)的財(cái)務(wù)報(bào)表難以體現(xiàn)出企業(yè)經(jīng)營(yíng)情況。同時(shí)，產(chǎn)業(yè)端與金融端子企業(yè)并非一對(duì)一的交易，而是持續(xù)產(chǎn)生錯(cuò)綜復(fù)雜的產(chǎn)融結(jié)合與關(guān)聯(lián)交易，也難以對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行一對(duì)一的匹配評(píng)價(jià)。這就導(dǎo)致風(fēng)控部門難以對(duì)其經(jīng)營(yíng)和風(fēng)險(xiǎn)情況作出準(zhǔn)確的判斷，集團(tuán)公司難以對(duì)單一子企業(yè)進(jìn)行獨(dú)立的評(píng)價(jià)，導(dǎo)致母、子公司之間的信息不對(duì)稱，各級(jí)決策層不能夠得到有關(guān)財(cái)務(wù)、經(jīng)營(yíng)狀況的綜合信息，以及與決策有關(guān)的外部市場(chǎng)信息，也無(wú)法準(zhǔn)確判斷和區(qū)分集團(tuán)公司成員所面對(duì)的真實(shí)風(fēng)險(xiǎn)，影響、妨礙他們做出正確的判斷或采取及時(shí)的措施。