滕小碩滕 麗

（1.廣東外語外貿(mào)大學(xué)南國商學(xué)院，廣東 廣州 510545；2.廣東財經(jīng)大學(xué)，廣東 廣州 510320）

當(dāng)前國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)形勢異常復(fù)雜，不確定性因素較多。在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型困難較大的情況下，專利權(quán)質(zhì)押融資有助于我國通過增值的專業(yè)化金融服務(wù)，拓寬中小企業(yè)的融資渠道，擴(kuò)散技術(shù)創(chuàng)新成果，促進(jìn)創(chuàng)新資源的良性循環(huán)，建立基于知識產(chǎn)權(quán)價值實現(xiàn)的多元資本投入機(jī)制。盡管專利權(quán)質(zhì)押融資在我國開展較晚，但從國際上看，專利權(quán)質(zhì)押融資有其必然的產(chǎn)生和發(fā)展邏輯，美國、日本、英國、法國等國家均已形成較為完善的專利權(quán)質(zhì)押融資制度，實現(xiàn)了法律基本價值的平衡，提升和集聚了本國產(chǎn)業(yè)核心競爭力，對此，我們有必要進(jìn)行較為深入的探討。

一、美國專利權(quán)質(zhì)押融資制度與實踐

美國規(guī)定了較為靈活的專利權(quán)質(zhì)押融資制度，早在1912年頒布的美國《統(tǒng)一商法典》即已實現(xiàn)了對專利權(quán)質(zhì)押高效力層次的法律規(guī)定，解決了之前各州立法不統(tǒng)一的問題。之后，美國《專利法》進(jìn)一步規(guī)定專利權(quán)質(zhì)押效力采用登記對抗主義，并對專利權(quán)質(zhì)押程序作出了詳細(xì)的規(guī)定。例如，設(shè)定專利權(quán)擔(dān)保的權(quán)利人須在聯(lián)邦專利商標(biāo)局辦理登記，否則無法主張優(yōu)先權(quán)；專利申請權(quán)可以成為質(zhì)押標(biāo)的；同一專利權(quán)可重復(fù)質(zhì)押，發(fā)生糾紛時按照質(zhì)權(quán)設(shè)立的順序進(jìn)行賠償；質(zhì)權(quán)人擁有多種質(zhì)權(quán)實現(xiàn)方式，除了通常的訴訟途徑，也可采取合理的商業(yè)方式。值得指出的是，基于充分的法律依據(jù)，美國政府部門特別注重加強(qiáng)與中小企業(yè)和金融機(jī)構(gòu)的合作，在專利權(quán)質(zhì)押融資活動中發(fā)揮了重要的引導(dǎo)和保證作用，其工作模式主要有：政府保證模式，即中小企業(yè)管理局（Small Business Administration，SBA）提供保證模式；M-CAM公司提供保證收購價格模式以及硅谷銀行主動參與模式。

（一）中小企業(yè)管理局提供保證模式

縱觀全球，良好的制度設(shè)計是各國中小企業(yè)通過正規(guī)融資渠道滿足資金需求的必備條件，政府服務(wù)支持能夠為中小企業(yè)融資提供更多的便利。美國政府主要通過政府信用保證機(jī)制以及征信機(jī)構(gòu)對企業(yè)進(jìn)行信用等級監(jiān)督的方式，保障融資企業(yè)能夠按期歸還借款。1953年成立的美國中小企業(yè)管理局的工作宗旨就是鼓勵和扶持美國中小企業(yè)的發(fā)展，專門為中小科技創(chuàng)新企業(yè)提供融資保證。其職能是通過直接援助、提供咨詢、幫助和保護(hù)等方式，盡可能為中小企業(yè)服務(wù)。美國中小企業(yè)管理局在推動中小企業(yè)發(fā)展以及企業(yè)家精神塑造方面同樣發(fā)揮了極大的作用，1958年它推出了以聯(lián)系風(fēng)險投資家和中小企業(yè)為目標(biāo)的中小企業(yè)投資公司項目，該項目曾為諸如蘋果、康柏、英特爾等著名公司的成長提供了支持和指引，如今已成為政府與企業(yè)建立良好合作關(guān)系的全球典范。在專利權(quán)質(zhì)押融資活動中，美國中小企業(yè)管理局并不直接發(fā)放貸款，而是嚴(yán)格遵循市場經(jīng)濟(jì)基本規(guī)律，充分運用市場機(jī)制，利用美國發(fā)達(dá)的銀行體系、資本市場和現(xiàn)代金融工具，調(diào)動各方積極性降低融資風(fēng)險，進(jìn)而有力地促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展。當(dāng)企業(yè)向銀行申請貸款時，美國中小企業(yè)管理局對該貸款提供部分有限額的信用保證，通過與銀行、財務(wù)公司等機(jī)構(gòu)的合作，在設(shè)定的融資標(biāo)準(zhǔn)下為中小企業(yè)的還款提供保證。

（二）M-CAM公司提供保證收購價格模式

2000年，美國M-CAM公司創(chuàng)設(shè)了專利權(quán)融資保證資產(chǎn)收購價格機(jī)制（CAPP）。這是一種給予信用強(qiáng)化的新型融資擔(dān)保模式，致力于為進(jìn)行專利權(quán)融資的企業(yè)提供信用擔(dān)保。CAPP作為一種完全商業(yè)化的民間中介機(jī)構(gòu)，其專利權(quán)擔(dān)保融資的形式彌補(bǔ)了美國中小企業(yè)管理局在功能和資金上的不足，更具可行性和操作性。在這種機(jī)制下，擔(dān)保物的交易市場風(fēng)險會大幅降低，有利于提高融資者接受以專利權(quán)擔(dān)保作為融資方式的積極性。此外，預(yù)定收購價格也有助于提高融資者最后提供貸款的成數(shù)，實現(xiàn)中小企業(yè)利用專利權(quán)融資擔(dān)保利益的最大化。當(dāng)然，這種模式也存在以下不足之處需要改進(jìn)：（1）嚴(yán)格的信用標(biāo)準(zhǔn)提高了融資擔(dān)保門檻，對于創(chuàng)業(yè)初期的中小企業(yè)來說，融資擔(dān)保通過率較低。（2）多方參與管理增加了融資擔(dān)保的難度和復(fù)雜性，會影響中小企業(yè)的日常管理與決策活動。當(dāng)各方目標(biāo)不一致時，可能產(chǎn)生沖突而受到一些企業(yè)的抵制。（3）CAPP過度商業(yè)化的運作容易失去國家政策導(dǎo)向功能。M-CAM公司是以營利為目的進(jìn)行商業(yè)擔(dān)保，擔(dān)保資金的主要來源是自有資金和借貸資金，一般會收取企業(yè)貸款金額的8%作為傭金。因此，從實施目的來看，CAPP并不具有國家政策引導(dǎo)功能，只是政府擔(dān)保的補(bǔ)充形式。

（三）硅谷銀行主動參與模式

1983年設(shè)立的美國硅谷銀行（SVB）是主要為高科技初創(chuàng)公司提供金融服務(wù)的商業(yè)銀行，現(xiàn)已形成了一套獨特的科技銀行商業(yè)經(jīng)營模式，被認(rèn)為是支撐硅谷活躍創(chuàng)業(yè)活動的重要力量。在傳統(tǒng)銀行體系內(nèi)，貸款方的審批更多集中在固定資產(chǎn)、現(xiàn)金流等因素上，而SVB能夠調(diào)整傳統(tǒng)審核標(biāo)準(zhǔn)的權(quán)重，通過創(chuàng)新的資產(chǎn)價值評估模式和成熟的企業(yè)風(fēng)險評估體系，將大部分貸款投給高科技行業(yè)的創(chuàng)業(yè)公司，為科技型企業(yè)提供資金支持。目前，硅谷銀行業(yè)務(wù)主要包括：以收取較高利息、協(xié)議取得企業(yè)部分認(rèn)股權(quán)或期權(quán)的方式為初始創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供貸款；由金融集團(tuán)持有股權(quán)或期權(quán)，在企業(yè)上市或被并購時行使期權(quán)獲利；硅銀創(chuàng)投以風(fēng)投方式介入優(yōu)秀創(chuàng)業(yè)企業(yè)，以獲得資本增值等。

可見，美國通過立法明確專利權(quán)質(zhì)押融資，政策扶持，政府銀行、風(fēng)險投資公司共擔(dān)風(fēng)險等做法，為美國專利權(quán)質(zhì)押融資的順利發(fā)展提供了有力的保障。

二、日本專利權(quán)質(zhì)押融資制度與實踐

隨著《知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略大綱》的實施，日本專利權(quán)質(zhì)押融資制度進(jìn)一步完善，專利權(quán)質(zhì)押融資活動發(fā)展迅速。

（一）日本立法支持中小企業(yè)專利權(quán)質(zhì)押融資

從立法體系來看，日本政府先后制定了30多部中小企業(yè)法律法規(guī)，多部法律都有關(guān)于專利權(quán)質(zhì)押的規(guī)定，有力地減小了中小企業(yè)融資難度。例如，日本政府先后出臺了《知識產(chǎn)權(quán)推進(jìn)計劃》《商工組合中央金庫法》《國民金融公庫法》《信用保證協(xié)會法》《改善中小企業(yè)金融方法綱要》《中小企業(yè)振興資金助成法》《新事業(yè)促成法》《日本高技術(shù)工業(yè)密集區(qū)開發(fā)促進(jìn)及其政令、施行令》等對中小企業(yè)給予政策和金融扶持的法律。具體加以考察，日本法律明確規(guī)定，專利權(quán)、專有實施權(quán)和普通實施權(quán)均可出質(zhì)，擴(kuò)展了質(zhì)押標(biāo)的物的范圍；專利權(quán)質(zhì)押須經(jīng)全體合法專利權(quán)人的同意，未經(jīng)出質(zhì)人同意，質(zhì)權(quán)人無權(quán)處分質(zhì)押物；以專利權(quán)或者獨占實施權(quán)為標(biāo)的的質(zhì)權(quán)處分，非經(jīng)注冊不發(fā)生法律效力。日本《民事執(zhí)行法》規(guī)定，除協(xié)議折價、拍賣和出賣等傳統(tǒng)方法之外，專利權(quán)質(zhì)權(quán)的實現(xiàn)也可通過讓渡命令（債權(quán)人通過司法清算程序直接獲得出質(zhì)的專利權(quán)）或管理命令（質(zhì)權(quán)人由第三人處得到使用費或受讓費以充作債權(quán)）的方式獲得。

（二）社會主體積極參與專利權(quán)質(zhì)押融資

從實踐來看，日本專利權(quán)質(zhì)押融資是以政策性投資銀行為主，商業(yè)銀行協(xié)同實施為輔，日本信用保證協(xié)會、民間金融機(jī)構(gòu)等主體亦參與其中，主要有以下幾種運作模式：

1.日本信用擔(dān)保體系提供保證。以政府為主導(dǎo)的日本的信用擔(dān)保體系，主要由相互獨立的日本信用擔(dān)保協(xié)會和信用保險公庫構(gòu)成，可為中小企業(yè)貸款、發(fā)行債券和票據(jù)貼現(xiàn)提供保險和擔(dān)保等信用保證。僅以日本信用保證協(xié)會為例，它是以《信用保證協(xié)會法》為指導(dǎo)，以中小企業(yè)為主要服務(wù)對象，為中小企業(yè)提供信用保證，幫助企業(yè)獲得金融機(jī)構(gòu)資金支持的機(jī)構(gòu)。該協(xié)會不以盈利為目的，依靠政府出資、金融機(jī)構(gòu)攤款以及累計收支余額運營。協(xié)會在收到中小企業(yè)申請后，進(jìn)行運營管理、貸款用途、質(zhì)押物價值等企業(yè)資信調(diào)查，然后向?qū)彶楹细竦钠髽I(yè)頒發(fā)信用保證書，企業(yè)憑此保證書向金融機(jī)構(gòu)申請貸款。如果被保證企業(yè)能夠按時還款給金融機(jī)構(gòu)，則信用保證協(xié)會取消其保證責(zé)任。一旦被保證企業(yè)不能按時歸還本息，則由協(xié)會承擔(dān)賠償責(zé)任，并取得債權(quán)人的代位求償權(quán)。

2.日本政策投資銀行提供資金。日本政策投資銀行具有鮮明的政策導(dǎo)向性，其工作宗旨是扶植中小科技型企業(yè)，促進(jìn)新技術(shù)發(fā)展，提高本國創(chuàng)新能力。政策投資銀行主要服務(wù)處于新技術(shù)開發(fā)階段或擁有先進(jìn)技術(shù)的中小企業(yè)，授信條件較為寬松，可以根據(jù)企業(yè)資信及經(jīng)營狀況提供長期低息貸款，以支持企業(yè)技術(shù)研發(fā)、設(shè)備擴(kuò)充等。據(jù)統(tǒng)計，日本政策投資銀行銀行單筆專利權(quán)質(zhì)押貸款額度可達(dá)1億至5億日元。

3.民間金融機(jī)構(gòu)參與專利權(quán)質(zhì)押融資。除了由政府主導(dǎo)的非營利機(jī)構(gòu)之外，日本民間金融機(jī)構(gòu)在專利權(quán)質(zhì)押融資業(yè)務(wù)上也取得了良好的成效。民間金融機(jī)構(gòu)可以受理符合條件的中小企業(yè)的專利權(quán)質(zhì)押融資申請，且貸款期限較為寬松，主要發(fā)放4-5年的中長期貸款，還可以根據(jù)企業(yè)實際情況予以延長。例如，日本新事業(yè)育成資金制度規(guī)定，對于符合條件的企業(yè)可以根據(jù)貸款用途來設(shè)定還貸期限：固定資金貸款期限的上限為15年，可以申請延期5年償還貸款；企業(yè)流動資金貸款期限的上限可達(dá)7年，并可申請2年的延期償還時間。

值得注意的是，日本專利權(quán)質(zhì)押融資已經(jīng)形成一套完善的操作流程，專利權(quán)價值評估在其中發(fā)揮著重要的作用。中小企業(yè)進(jìn)行專利權(quán)質(zhì)押融資時，一般是由銀行提供咨詢服務(wù)，銀行與企業(yè)共同挑選合適的貸款項目，協(xié)商融資計劃與實施方案，這樣既可使銀行充分掌握企業(yè)信息，又能夠大幅縮短審批周期，提高審批效率。

三、英國專利權(quán)質(zhì)押融資制度與實踐

英國是世界上最早頒布法律保護(hù)專利權(quán)的國家，1623年頒布的《壟斷法規(guī)》和1709年頒布的《安娜女王法令》對后來各國的知識產(chǎn)權(quán)立法產(chǎn)生了重要影響，經(jīng)過400多年的發(fā)展，目前已經(jīng)形成了完備的知識產(chǎn)權(quán)法律體系。英國立法對專利權(quán)質(zhì)押做出了較為詳盡的規(guī)定，專利權(quán)人可以自主決定轉(zhuǎn)讓、許可他人使用或質(zhì)押專利權(quán)以實現(xiàn)其經(jīng)濟(jì)價值。英國《專利法》明確規(guī)定，專利權(quán)、專利申請權(quán)以及依附在其上的權(quán)利都可質(zhì)押，專利權(quán)質(zhì)押時應(yīng)當(dāng)采取書面形式并在專利局登記，否則優(yōu)先權(quán)和向侵權(quán)人索賠的權(quán)利就會受到限制。此外，英國《公司法》規(guī)定，專利權(quán)質(zhì)押可以包含在浮動抵押的集合財產(chǎn)中，與其他財產(chǎn)相結(jié)合，共同為企業(yè)融資創(chuàng)造條件。由此可知，英國專利權(quán)標(biāo)的范圍廣泛，專利權(quán)、專利申請權(quán)、許可實施權(quán)在取得英國專利局許可證后，均可用于交易、轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押。英國法律規(guī)定，有關(guān)專利權(quán)質(zhì)押的問題統(tǒng)一適用《專利法》，以避免出現(xiàn)法律沖突的情形。為了保護(hù)專利權(quán)質(zhì)權(quán)人的利益，當(dāng)出質(zhì)人是質(zhì)物的原權(quán)利人時，質(zhì)權(quán)人可以根據(jù)質(zhì)物的具體使用方式加以處理。如果出質(zhì)人自用，則允許出質(zhì)人一同提供實物擔(dān)保；如果許可他人實施，則應(yīng)明確權(quán)利義務(wù)關(guān)系，通過協(xié)商質(zhì)權(quán)等方式保護(hù)自身的合法權(quán)益。實踐中，英國專利權(quán)質(zhì)押除了具備普通權(quán)利質(zhì)押共有的功能外，也充分發(fā)揮了專利制度激勵和保護(hù)創(chuàng)新的基礎(chǔ)性作用，為經(jīng)濟(jì)和社會的發(fā)展創(chuàng)造了良好的條件。

四、法國專利權(quán)質(zhì)押融資制度與實踐

《知識產(chǎn)權(quán)法典》是法國1992年頒布的世界上第一部關(guān)于專利權(quán)的法典，主要包括92-597號法律和其他23個單行法。其中，第613-8條和第613-9條規(guī)定了專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓，明確專利申請權(quán)或或?qū)＠麢?quán)既可以書面形式全部或部分轉(zhuǎn)讓，也可全部或部分地進(jìn)行獨占或非獨占許可使用。法國《知識產(chǎn)權(quán)法典》也增加了有關(guān)無形財產(chǎn)權(quán)質(zhì)押的內(nèi)容，明確規(guī)定：第一，大多數(shù)專利權(quán)均可成為權(quán)利質(zhì)押標(biāo)的；第二，在專利權(quán)質(zhì)權(quán)的設(shè)定和實行上，除了遵循動產(chǎn)質(zhì)權(quán)和不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)外，當(dāng)事人可以通過約定或法院司法判決的形式設(shè)定權(quán)利質(zhì)權(quán)；第三，專利權(quán)質(zhì)押效力采取登記對抗主義，即在國家工業(yè)產(chǎn)權(quán)局的專利注冊簿上登記后方可對抗第三人；第四，一件專利可以設(shè)立多個質(zhì)權(quán)，登記順序依法律要求的次序而定。依據(jù)法國法律，權(quán)利質(zhì)權(quán)優(yōu)先權(quán)若要產(chǎn)生對抗第三人的效力，需要滿足兩個必要條件：一是債權(quán)數(shù)額、質(zhì)押財產(chǎn)的種類、數(shù)量、質(zhì)量等信息應(yīng)當(dāng)記載于登記過的法律文書上；二是質(zhì)物應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)移占有，即質(zhì)物的占有應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人或質(zhì)押人轉(zhuǎn)移至債權(quán)人或第三人。法國《擔(dān)保法》明確規(guī)定，質(zhì)權(quán)對抗性的獲取有轉(zhuǎn)移占有和登記兩種方式。質(zhì)權(quán)實現(xiàn)的方式主要是轉(zhuǎn)讓、許可使用等，登記則是一種公示方式。

綜上，無論屬于英美法系和大陸法系，上述國家都在成文法中對專利權(quán)質(zhì)押融資做出了較為全面的規(guī)定，涵蓋了專利權(quán)質(zhì)押標(biāo)的、設(shè)立、公示、效力等諸多方面。盡管各國法律規(guī)定有所差異，但立法理念及規(guī)范目的基本相同，即依托科技創(chuàng)新和法律的保障，促進(jìn)知識產(chǎn)權(quán)價值的有效實現(xiàn)，達(dá)成交易各方互利共贏的目的。