主持人：向春華 （周一～周五 8∶30—11∶30）

(010) 89946164

QQ ： 1187050493

工作場所與工作崗位范圍的界分

主持人：

《工傷保險條例》第十四條和第十五條第一款第（一）項(xiàng)分別采用了“工作場所”和“工作崗位”的不同表述。如何界定兩者的范圍？例如，一個廚師在其工作的食堂里面時沒有表現(xiàn)出任何不適，但在下班時當(dāng)他走到食堂外面突發(fā)疾病暈倒經(jīng)搶救無效死亡。其突發(fā)疾病地點(diǎn)屬于“工作場所”還是“工作崗位”？

江蘇讀者馬女士

馬女士：

《工傷保險條例》第十五條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定，職工“在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的”視同工傷。從條例的整體規(guī)定來看，“工作場所”的范圍要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于“工作崗位”?！肮ぷ鲌鏊币话阒腹ぷ骺赡苌婕暗膮^(qū)域或者與工作有關(guān)的區(qū)域。雇主所控制的區(qū)域范圍，都可以稱之為工作場所；就一般含義而言，將雇主的所有區(qū)域都確定為所有員工的“工作崗位”顯然是不恰當(dāng)，例如，門房、值班室通常是門衛(wèi)和保安的工作崗位，如果認(rèn)為這也是單位廚師的工作崗位，恐怕沒有人可以贊同。工作崗位通常是指員工履行自己的業(yè)務(wù)工作直接所處的區(qū)域。因此對于廚師而言，其履行廚師職責(zé)直接所處區(qū)域——廚房屬于其工作崗位，廚房以外很難認(rèn)為是他的工作崗位。除了地域范圍外，“工作崗位”還可以指“工作職位”，當(dāng)廚師在履行他作為廚師的職責(zé)時，屬于“在工作崗位”。本例中廚師在下班時已走出廚房，難以認(rèn)為他還是在履行工作職責(zé)，因此也不宜認(rèn)為是“在工作崗位”。

主持人

勞動合同期滿不再履行是否發(fā)生終止后果

主持人：

我與用人單位簽訂的第一份3年期勞動合同到期后，我不再去單位上班，單位也不再向我支付工資，并中斷了社會保險繳費(fèi)，用人單位也沒有再與我聯(lián)系。請問，我與用人單位的勞動合同是否發(fā)生終止后果，是否存在事實(shí)勞動關(guān)系，或者能否向用人單位主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？

北京讀者夏先生

夏先生：

勞動合同期滿即終止，用人單位和個人均沒有繼續(xù)履行原勞動合同確定內(nèi)容或者勞動關(guān)系內(nèi)容的意思表示，雙方又不符合繼續(xù)存續(xù)勞動關(guān)系的法定條件，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雙方勞動關(guān)系已經(jīng)確定終止。

根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的，用人單位才無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。在本例中，勞動合同期滿后雙方均未聯(lián)系對方，用人單位不能證明已經(jīng)履行了這一義務(wù)，結(jié)合終止工資支付、停繳社會保險費(fèi)的行為可以認(rèn)定用人單位有主動終止勞動合同的事實(shí)行為，用人單位應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

主持人

司法裁判僅僅確認(rèn)違法解除勞動合同欠妥

主持人：

在工傷勞動能力鑒定期間用人單位單方面終止勞動合同。勞動者提起仲裁、訴訟，勞動爭議仲裁委員會和法院均確認(rèn)用人單位違法解除勞動合同，未涉及其他內(nèi)容。裁判生效后，找單位履行，單位也承認(rèn)裁判效力，并表示可以支付雙倍補(bǔ)償金即違法解除勞動合同的賠償金，不同意支付從違法解除至今的工資。我應(yīng)如何處理為妥？

河北讀者余先生

余先生：

用人單位違法解除勞動合同可以導(dǎo)致兩種不同的法律后果：一是勞動者與用人單位解除勞動合同，并要求用人單位支付賠償金——按照解除勞動合同補(bǔ)償金的雙倍計(jì)算；二是勞動者要求用人單位繼續(xù)履行勞動合同。裁審僅裁判確認(rèn)用人單位違法解除勞動合同，而未涉及其他內(nèi)容，應(yīng)該與勞動者的仲裁或訴訟請求有關(guān)，即勞動者僅僅要求確認(rèn)用人單位解除勞動合同的行為違法，并未提出其他訴求，在勞動者沒有主張的情況下，裁審機(jī)構(gòu)不能自作主張，增加裁判內(nèi)容。對于此種情形，可以根據(jù)不同情況采取兩種處理方式：一是案件尚未終結(jié)的，補(bǔ)充提出解除勞動合同或者繼續(xù)履行勞動合同的訴求，如果法院同意增加訴求，則會針對增加的訴求一并作出處置。二是案件已經(jīng)終結(jié)，或者法院不同意增加訴求則在案件終結(jié)后，提出新的訴求。由于前判決已經(jīng)生效且該判決并未對雙方勞動關(guān)系的終止進(jìn)行處置，因此雙方勞動關(guān)系仍在持續(xù)中，勞動者應(yīng)主張用人單位自其違法解除勞動合同行為作出之日起，繼續(xù)支付工資。

在此類案件中，仲裁員或者法官也應(yīng)當(dāng)主動告知勞動者兩種不同的法律后果以及勞動者作出選擇或不選擇的法律后果，避免不必要的訴訟資源的浪費(fèi)。

主持人

檔案在個人手中能否計(jì)算視同繳費(fèi)年限

主持人：

1995年之前我在一家國營企業(yè)工作，后離職。該段工作經(jīng)歷在檔案中有記載。后來我在其他單位工作，將檔案轉(zhuǎn)出，但這些單位不接受我的檔案，因此檔案仍在我的手中，未拆封。因?yàn)榕R近退休涉及養(yǎng)老金計(jì)算問題，有工作人員告知：如果檔案在個人手中，可能會導(dǎo)致不予計(jì)算視同繳費(fèi)年限。請問是否如此？相關(guān)檔案保管機(jī)構(gòu)應(yīng)否接受我的檔案？

安徽讀者盧女士

盧女士：

參保人員退休時是根據(jù)繳費(fèi)年限和繳費(fèi)數(shù)額等基本數(shù)據(jù)計(jì)算并確定基本養(yǎng)老金數(shù)額。社保機(jī)構(gòu)掌握實(shí)際繳費(fèi)數(shù)據(jù)，無需參保人員的個人檔案。但是對于視同繳費(fèi)年限的計(jì)算以及作為其基礎(chǔ)的連續(xù)工齡的計(jì)算，社保機(jī)構(gòu)需要根據(jù)參保人原用人單位性質(zhì)、用工性質(zhì)、參加工作登記表、相關(guān)部門的審批表等歷史資料確定，這些均需要依靠檔案——包括但不限于參保人員的個人檔案。檔案在確定養(yǎng)老金標(biāo)準(zhǔn)中的作用主要是以證據(jù)形式體現(xiàn)的——證明基本事實(shí)的真實(shí)性：一方面，沒有個人檔案未必不能確定連續(xù)工齡及視同繳費(fèi)年限，例如通過招工及審批文件、用人單位的檔案等也可以予以明確，但個人檔案具有連續(xù)性，更容易確定個人的整個工作歷程，準(zhǔn)確性高。另一方面，有個人檔案也未必一定都按照檔案的內(nèi)容確定，例如個人檔案的記錄錯誤，甚至有編造或偽造的內(nèi)容，可以為其他更具有確定性的證明材料或文件所指正，則可能不能適用個人檔案材料，而應(yīng)適用其他檔案材料或文件資料等?；趥€人檔案的這些特性，如果檔案長期由參保人員個人保管可能會導(dǎo)致對個人檔案資料真實(shí)性的質(zhì)疑，即使是未拆封的檔案，由于檔案資料審查部門可能無法核查封簽的真實(shí)性而可能拒絕接受該檔案。如果封簽是真實(shí)的，社保機(jī)構(gòu)則應(yīng)當(dāng)接受該檔案并對個人資料進(jìn)行審核。即，社保機(jī)構(gòu)不能僅僅因?yàn)闄n案在個人手中而簡單拒絕對檔案資料進(jìn)行審核。在實(shí)踐中，在審核養(yǎng)老金待遇時，也多由參保人員個人從檔案托管機(jī)構(gòu)提出檔案后攜帶至社保機(jī)構(gòu)進(jìn)行相關(guān)資料審核。因此從法理上來說，檔案在個人手中并不必然導(dǎo)致視同繳費(fèi)年限不予計(jì)算。

根據(jù)《企業(yè)職工檔案管理工作規(guī)定》（勞力字[1992]33號）第十八條規(guī)定， 企業(yè)職工調(diào)動、辭職、解除勞動合同或被開除、辭退等，應(yīng)由職工所在單位在1個月內(nèi)將其檔案轉(zhuǎn)交其新的工作單位或其戶口所在地的街道勞動（組織人事）部門，職工被勞教、勞改，原所在單位今后還準(zhǔn)備錄用的，其檔案由原所在單位保管。根據(jù)這一規(guī)定，街道等公共檔案托管機(jī)構(gòu)有義務(wù)接受離職等員工的檔案。

主持人

在非戶籍的參保地能否延繳養(yǎng)老保險費(fèi)

主持人：

我戶籍在湖北，長期在浙江工作，已經(jīng)在浙江參保繳費(fèi)滿10年，不滿15年。在湖北等其他地方均沒有繳費(fèi)年限。我現(xiàn)已達(dá)到法定退休年齡，因?yàn)槔U費(fèi)年限不足15年無法在浙江退休。因此提出在浙江繼續(xù)參保繳費(fèi)。但浙江相關(guān)部門認(rèn)為，我的戶籍不在浙江，在達(dá)到退休年齡后不能繼續(xù)在浙江參保繳費(fèi)，建議我將養(yǎng)老保險關(guān)系轉(zhuǎn)移到戶籍地進(jìn)行延繳。請問，我能否在浙江延繳養(yǎng)老保險費(fèi)？

浙江讀者于女士

于女士：

《國務(wù)院辦公廳關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)人力資源社會保障部財政部城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系轉(zhuǎn)移接續(xù)暫行辦法的通知》（國辦發(fā)[2009]66號）第六條規(guī)定，跨省流動就業(yè)的參保人員達(dá)到待遇領(lǐng)取條件時，按下列規(guī)定確定其待遇領(lǐng)取地：（1）基本養(yǎng)老保險關(guān)系在戶籍所在地的，由戶籍所在地負(fù)責(zé)辦理待遇領(lǐng)取手續(xù)，享受基本養(yǎng)老保險待遇。（2）基本養(yǎng)老保險關(guān)系不在戶籍所在地，而在其基本養(yǎng)老保險關(guān)系所在地累計(jì)繳費(fèi)年限滿10年的，在該地辦理待遇領(lǐng)取手續(xù)，享受當(dāng)?shù)鼗攫B(yǎng)老保險待遇。（3）基本養(yǎng)老保險關(guān)系不在戶籍所在地，且在其基本養(yǎng)老保險關(guān)系所在地累計(jì)繳費(fèi)年限不滿10年的，將其基本養(yǎng)老保險關(guān)系轉(zhuǎn)回上一個繳費(fèi)年限滿10年的原參保地辦理待遇領(lǐng)取手續(xù)，享受基本養(yǎng)老保險待遇。（4）基本養(yǎng)老保險關(guān)系不在戶籍所在地，且在每個參保地的累計(jì)繳費(fèi)年限均不滿10年的，將其基本養(yǎng)老保險關(guān)系及相應(yīng)資金歸集到戶籍所在地，由戶籍所在地按規(guī)定辦理待遇領(lǐng)取手續(xù)，享受基本養(yǎng)老保險待遇。你的情況符合其中第（2）項(xiàng)規(guī)定，應(yīng)在基本養(yǎng)老保險關(guān)系所在地即浙江辦理待遇領(lǐng)取手續(xù)。但是因?yàn)槟愕睦塾?jì)繳費(fèi)年限不滿15年，無法直接辦理養(yǎng)老金領(lǐng)取手續(xù)，需要進(jìn)行養(yǎng)老保險費(fèi)補(bǔ)繳或延繳。但國辦發(fā)[2009]66號未規(guī)定補(bǔ)繳問題。

《社會保險法》第十六條第二款規(guī)定：參加基本養(yǎng)老保險的個人，達(dá)到法定退休年齡時累計(jì)繳費(fèi)不足十五年的，可以繳費(fèi)至滿十五年，按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金；也可以轉(zhuǎn)入新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險或者城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險，按照國務(wù)院規(guī)定享受相應(yīng)的養(yǎng)老保險待遇。人社部《實(shí)施〈社會保險法〉若干規(guī)定》（人力資源社會保障部令第13號）第二條規(guī)定：參加職工基本養(yǎng)老保險的個人達(dá)到法定退休年齡時，累計(jì)繳費(fèi)不足十五年的，可以延長繳費(fèi)至滿十五年；社會保險法實(shí)施前參保、延長繳費(fèi)五年后仍不足十五年的，可以一次性繳費(fèi)至滿十五年。第四條規(guī)定：“參加職工基本養(yǎng)老保險的個人跨省流動就業(yè)，達(dá)到法定退休年齡時累計(jì)繳費(fèi)不足十五年的，按照《國務(wù)院辦公廳關(guān)于轉(zhuǎn)發(fā)人力資源社會保障部財政部城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系轉(zhuǎn)移接續(xù)暫行辦法的通知》(國辦發(fā)[2009]66號)有關(guān)待遇領(lǐng)取地的規(guī)定確定繼續(xù)繳費(fèi)地后，按照本規(guī)定第二條辦理?！睆牡诙l的“延長繳費(fèi)”的字面含義看，應(yīng)是指在之前的繳費(fèi)地；根據(jù)第四條的“按照……有關(guān)待遇領(lǐng)取地的規(guī)定確定繼續(xù)繳費(fèi)地”，也應(yīng)在待遇領(lǐng)取地繼續(xù)繳費(fèi)。據(jù)此，鑒于你的客觀情況，在浙江繼續(xù)繳費(fèi)至滿15年從而辦理退休手續(xù)按月領(lǐng)取養(yǎng)老金符合上述規(guī)定。

主持人

家屬放棄治療導(dǎo)致職工死亡能否視同工傷

主持人：

職工在工作時突發(fā)疾病，在治療期間家屬根據(jù)醫(yī)生意見放棄繼續(xù)搶救和治療致使職工在48小時內(nèi)死亡。該職工死亡能否視同為工傷？

山東讀者吳先生

吳先生：

《工傷保險條例》第十五條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定，職工“在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的”視同工傷。該條款并未要求死亡的具體原因究竟是主動死亡還是被動死亡。因此就目前條款而言，家屬放棄治療導(dǎo)致職工在48小時內(nèi)死亡視同工傷更符合法律規(guī)則的要求。但是這一做法可能會遭受倫理上的批評。為了防止倫理上的缺陷，或者對疾病死亡的工傷認(rèn)定條件進(jìn)行根本性改造，或者維持現(xiàn)狀但是將放棄治療而導(dǎo)致死亡的排除出工傷認(rèn)定的范圍。

主持人

基本醫(yī)療保險基金應(yīng)否支付撞傷醫(yī)療費(fèi)用

主持人：

兩位老人走路不小心相撞，其中一名老人摔倒受傷并進(jìn)行了股骨頭置換手術(shù)。該費(fèi)用應(yīng)由基本醫(yī)療保險基金支付還是由另一老人承擔(dān)？應(yīng)如何確定責(zé)任承擔(dān)者？陜西讀者劉先生劉先生：

《社會保險法》第三十條第一款規(guī)定，“應(yīng)當(dāng)由第三人負(fù)擔(dān)的”醫(yī)療費(fèi)用等不納入基本醫(yī)療保險基金支付范圍。“第三人負(fù)擔(dān)”與第三人相撞是完全不同的法律概念?！暗谌讼嘧病笔且粋€法律事實(shí)，“第三人負(fù)擔(dān)”則是法律賠償責(zé)任的劃分，“第三人相撞”并不等于“第三人負(fù)擔(dān)”，相撞者并不一定要承擔(dān)法律賠償責(zé)任，沒有相撞的也有可能要承擔(dān)法律賠償責(zé)任。只有確定應(yīng)當(dāng)由另一位老人承擔(dān)的醫(yī)療費(fèi)用，醫(yī)?；鸩拍芫芨?。一般而言，根據(jù)是否有公權(quán)力介入，確定損害賠償責(zé)任的方式有兩種：自行協(xié)商確定；經(jīng)過司法程序確定。在自行協(xié)商程序中，由于賠償責(zé)任的劃分完全由當(dāng)事人自己確定，因此極可能發(fā)生參保人員將本應(yīng)由第三人承擔(dān)的賠償通過某種“私下交易”轉(zhuǎn)由參保人員承擔(dān)而將其納入醫(yī)保基金支付范圍，而醫(yī)保機(jī)構(gòu)對此很難予以控制。通過司法程序確定損害賠償責(zé)任的，由于醫(yī)保機(jī)構(gòu)可以作為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人參與訴訟，從而可以對當(dāng)事人的“協(xié)商”進(jìn)行制約，因而可以最大限度地促使第三人承擔(dān)其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償責(zé)任，保護(hù)醫(yī)?；鸢踩?。因此對于涉及第三人傷害的醫(yī)療費(fèi)用承擔(dān)，原則上宜通過司法程序確定，參保人員放棄對第三人的賠償請求的，必須經(jīng)醫(yī)保機(jī)構(gòu)同意，否則醫(yī)保機(jī)構(gòu)可以拒絕從醫(yī)保基金支付相應(yīng)的醫(yī)療費(fèi)用。

主持人

對“繳費(fèi)年限計(jì)算無爭議”的承諾不具有法律效力

主持人：

我在退休時計(jì)算繳費(fèi)年限，因?yàn)橛幸欢卫U費(fèi)年限存在爭議且遲遲不能解決，因此我先申請辦理退休。在辦理退休手續(xù)時，工作人員讓我照抄了一句話“本人對繳費(fèi)時間的計(jì)算沒有異議”，否則不給辦理退休手續(xù)。請問我能否照抄這句話，寫上后對我是否有不利影響？我不寫究竟行不行？

河南讀者葉先生

葉先生：

由于我國一般是從退休及待遇核定后的次月支付養(yǎng)老金，且養(yǎng)老金的支付還涉及能否及時納入待遇調(diào)整范疇，因此在繳費(fèi)年限以及養(yǎng)老金標(biāo)準(zhǔn)存在爭議的情形下，先行對無爭議的部分養(yǎng)老金予以核發(fā)，是“沒有辦法的辦法”。養(yǎng)老金的核發(fā)屬于具體的行政行為，在我國法律體系下，養(yǎng)老金核發(fā)爭議一般通過行政復(fù)議和行政訴訟程序解決，養(yǎng)老金領(lǐng)取人有權(quán)要求行政復(fù)議機(jī)構(gòu)、司法機(jī)關(guān)對養(yǎng)老金核發(fā)行為進(jìn)行審查，這一權(quán)利屬于公法規(guī)定的強(qiáng)制性權(quán)利。行政主體通過行政相對人——養(yǎng)老金領(lǐng)取人簽署“本人對繳費(fèi)時間的計(jì)算沒有異議”等放棄訴權(quán)的方式避免行政行為的司法審查，不符合《行政復(fù)議法》和《行政訴訟法》，這樣的“承諾”是無效的。亦即，對于養(yǎng)老金核定行為，如果符合申請行政復(fù)議或提起行政訴訟的條件，養(yǎng)老金領(lǐng)取人有權(quán)申請行政復(fù)議或提起行政訴訟，復(fù)議機(jī)構(gòu)或法院應(yīng)予受理并依法處置。從養(yǎng)老金領(lǐng)取人角度而言，寫下的這些話對其訴訟權(quán)利也沒有任何不利影響。

對養(yǎng)老金領(lǐng)取人來說，拒絕這樣的“承諾”也是合法的。如果社保機(jī)構(gòu)因?yàn)閰⒈Ｈ藛T拒絕如此“承諾”而不予核發(fā)養(yǎng)老金，則屬于行政不作為，參保人員可以通過行政復(fù)議或行政訴訟要求社保機(jī)構(gòu)履行養(yǎng)老金核發(fā)義務(wù)。