◇姚 舜

一、不良資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務流程分析

處理不良資產(chǎn)收益轉(zhuǎn)讓業(yè)務，通常按附圖所示流程進行：

附圖 不良資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務基本交易結(jié)構(gòu)圖

以下環(huán)節(jié)，是整個業(yè)務流程的關鍵節(jié)點：

1.組建擬轉(zhuǎn)讓的不良資產(chǎn)收益權(quán)資產(chǎn)池。轉(zhuǎn)讓方與各中介機構(gòu)協(xié)商確定入池資產(chǎn)合格標準，篩選擬轉(zhuǎn)讓的不良資產(chǎn)收益權(quán)，組建資產(chǎn)池。

2.設立資金信托。委托人將資金信托給信托公司（“受托人”），設立資金信托（“信托”），取得信托受益權(quán)。通過銀登中心受讓不良資產(chǎn)收益權(quán)，經(jīng)銀登中心備案審核通過后，由受托人代表信托向轉(zhuǎn)讓方受讓不良資產(chǎn)收益權(quán)，并在銀登中心辦理集中登記。受托人委托資產(chǎn)服務機構(gòu)、資產(chǎn)服務顧問（如有）對資產(chǎn)池提供管理服務。不良資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務中可能會采取資產(chǎn)服務顧問與資產(chǎn)服務機構(gòu)的雙層服務結(jié)構(gòu)，對資產(chǎn)池提供相關的管理服務。

3.資金保管。受托人委托資金保管機構(gòu)開立專門的信托賬戶，對信托資金進行保管以及信托資金的對外劃付等事宜。

4.流動性支持機構(gòu)（如有）按照協(xié)議約定履行相應的流動性支持義務。受托人與流動性支持機構(gòu)（如有）簽署《流動性支持協(xié)議》，由流動性支持機構(gòu)按約定履行相應的流動性支持義務。

二、交易模式比較分析

不良資產(chǎn)證券化的主管部門是人民銀行和銀監(jiān)會，不良資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓的主管部門是銀監(jiān)會；不良資產(chǎn)證券化的發(fā)起機構(gòu)（轉(zhuǎn)讓方）是金融機構(gòu)（如銀行、金融資產(chǎn)管理公司、汽車金融公司、企業(yè)集團財務公司、金融租賃公司等），不良資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓的發(fā)起機構(gòu)是監(jiān)管部門確定的試點機構(gòu)；不良資產(chǎn)證券化的投資者是銀行間市場投資者（銀行、保險公司、證券投資基金、企業(yè)年金、全國社?；鸬龋?，不良資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓的投資者是銀行業(yè)金融機構(gòu)、理財計劃、其他合格機構(gòu)投資者；不良資產(chǎn)證券化的基礎資產(chǎn)（交易標的）是不良信貸資產(chǎn)債權(quán)，不良資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓的基礎資產(chǎn)是不良信貸資產(chǎn)收益權(quán)；不良資產(chǎn)證券化在發(fā)生權(quán)利完善事件、有利于資產(chǎn)回收等情形時，通知債務人、抵押權(quán)人辦理轉(zhuǎn)移登記，不良資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓無須通知債務人和抵押權(quán)人辦理抵押權(quán)轉(zhuǎn)移登記；不良資產(chǎn)證券化的交易場所在全國銀行間債券市場或證券交易所，不良資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓的交易場所在銀登中心流轉(zhuǎn)平臺；不良資產(chǎn)證券化的審核方式是雙監(jiān)管，即銀監(jiān)會備案制和央行核準制（注冊制），不良資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓的審核方式是銀登中心事前備案審核制。

三、不良資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務的法律問題與解決方案

1．基礎資產(chǎn)選擇的三大原則。在不良資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓項目中，一般也會參照證券化的要求，選擇資產(chǎn)有以下三大原則：①不良資產(chǎn)的合法有效性：不良資產(chǎn)為出讓方合法所有；不良資產(chǎn)合法有效；②不良資產(chǎn)的可轉(zhuǎn)讓性：不良資產(chǎn)均可進行合法有效的轉(zhuǎn)讓；均無限制或禁止出讓方轉(zhuǎn)讓不良資產(chǎn)或轉(zhuǎn)讓不良資產(chǎn)須征得債務人或其他義務人同意的約定；不良資產(chǎn)的債務人和擔保人不屬于國家機關；不良資產(chǎn)不包含國防軍工等涉及國家安全和敏感信息；不良資產(chǎn)不屬于經(jīng)國務院批準列入全國企業(yè)政策性關閉破產(chǎn)計劃的資產(chǎn)；③不良資產(chǎn)的確定性：如某筆不良資產(chǎn)的附屬擔保權(quán)益涉及最高額擔保的，則截至初始起算日該最高額擔保的主債權(quán)已確定。

2．不同類型不良資產(chǎn)的主要入池問題比較。在這里主要討論四種類型的不良資產(chǎn)在入池上的主要問題，分別是對公貸款、小微貸款、住房抵押貸款和信用卡貸款。對公貸款的借款人為工商企業(yè)，以企業(yè)經(jīng)營為貸款用途，其主要的入池問題有貿(mào)易融資資產(chǎn)入池，涉外因素（債務人、擔保人、幣種等），債務人、擔保人進入破產(chǎn)重整程序。小微貸款的借款人為小微企業(yè)主，以生產(chǎn)經(jīng)營為貸款途徑，其主要入池問題有兩點，債務人、擔保人死亡或者被注銷，抵押房產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)存在爭議。住房抵押貸款的借款人多為自然人，以購房為貸款用途，其涉及的入池問題有抵押房產(chǎn)涉及經(jīng)濟適用房、集資建房，抵押權(quán)預告登記的認定，抵押房產(chǎn)買賣合同糾紛、產(chǎn)權(quán)糾紛等問題。信用卡貸款的借款人為自然人，因個人取現(xiàn)或消費等用途而產(chǎn)生，且不涉及循環(huán)購買，其涉及的入池問題有持卡人已經(jīng)死亡、入池資產(chǎn)已經(jīng)核銷的情況，同一“信用卡賬戶”項下“借款人”的全部未償還債務是否全部入池以及是否包含信用卡詐騙等問題。

3．保證金質(zhì)押有瑕疵的問題。以保證金質(zhì)押的，如該筆保證金未達到“特定化”要求，或者已被抵扣完畢的，可能無法認定為存在有效的“金錢質(zhì)權(quán)”。根據(jù)《物權(quán)法》第二百一十條、二百一十二條和擔保法司法解釋第八十五條的規(guī)定，保證金質(zhì)權(quán)的有效設立，至少應當符合兩個條件：①出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人簽訂書面的質(zhì)權(quán)合同；②出質(zhì)人將金錢特定化并交付質(zhì)權(quán)人占有、控制。若不能證明作為質(zhì)押標的的金錢已經(jīng)特定化并交付質(zhì)權(quán)人占有、控制，則難以確認保證金質(zhì)權(quán)是否已經(jīng)成立，導致保證金質(zhì)權(quán)不存在或滅失的風險。如保證金沒有達到“特定化”要求，或已被抵扣完畢的，應認定為不存在“金錢質(zhì)權(quán)”，債權(quán)人可要求債務人、出質(zhì)人提供其他有效的擔保方式，保障債權(quán)實現(xiàn)。

4．催收行為有瑕疵的問題。債權(quán)人對到期債權(quán)所進行的催收行為，存在已超過訴訟時效，或者采用電子郵件、電話、短信等非書面催收等情形，存在借款人提出時效抗辯，從而導致債權(quán)請求權(quán)無法得到法院支持的風險。債權(quán)人對債務人進行有效催收的，可以導致訴訟時效中斷并重新起算，在訴訟時效內(nèi)的債權(quán)請求權(quán)可得到法院支持。根據(jù)《民法總則》《民法通則》規(guī)定，債權(quán)的訴訟時效期間為三年，經(jīng)有效催收后，訴訟時效可中斷后重新起算。如債權(quán)經(jīng)過訴訟時效，且債務人提出時效抗辯的，則債權(quán)人的債權(quán)請求權(quán)將無法得到法院的支持。債權(quán)人應在訴訟時效屆滿前，向債務人及擔保人發(fā)出書面催收通知并要求其簽收并確認債務，或向債務人及擔保人提起訴訟或仲裁使訴訟時效中斷。

綜上所述，我國不良資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務還存在諸多風險，特別是在當前的金融形勢下，這些風險更應該引起我們的注意和重視，不斷完善相關法律法規(guī)制度，發(fā)揮相關法律法規(guī)制度的作用，改善不良資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓制度，科學把握新形勢下行業(yè)動向，培養(yǎng)相應的專業(yè)人員，不斷滿足市場需求，從而保障不良資產(chǎn)業(yè)務以及金融市場的可持續(xù)發(fā)展。