汪騰鋒

“無中生有”提示公權(quán)腐敗現(xiàn)象“敲山震虎”解困“金某龍走私案”（一）

案情回放：

眾所周知，深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)早年的快速發(fā)展，離不開依托香港這一得天獨(dú)厚的地緣、人緣優(yōu)勢(shì)和改革開放的先行政策而蓬勃發(fā)展的來料加工貿(mào)易。

早先，來料加工貿(mào)易，是一種引進(jìn)外資、發(fā)展外向型經(jīng)濟(jì)的新形式。具體來說，就是由外商提供全部原材料、輔料、零部件、元器件、配套件和包裝物料，必要時(shí)提供設(shè)備；再由承接方加工單位按外商的要求進(jìn)行加工裝配，成品交外商銷售，承接方收取工繳費(fèi)，外商提供的作價(jià)設(shè)備價(jià)款，承接方用工繳費(fèi)償還的業(yè)務(wù)。這對(duì)于委托方來說，是利用承接方的勞務(wù)，降低產(chǎn)品成本；對(duì)于承接方來說，則是以商品為載體的一種勞務(wù)輸出。

由于來料加工貿(mào)易有著“合同備案——料件保稅進(jìn)口——加工生產(chǎn)——復(fù)出口——核銷”的繁瑣而復(fù)雜的運(yùn)作程序，所以，這一領(lǐng)域很容易滋生走私犯罪。這一領(lǐng)域的走私犯罪除了具有一般走私的特征外，還往往出現(xiàn)走私時(shí)間“前推后移”的顯著特征：走私行為可先于進(jìn)出口行為，如備案環(huán)節(jié)；又可發(fā)生在進(jìn)出口后，如合同核銷環(huán)節(jié)，由此引申出偽報(bào)、假核銷、擅自內(nèi)銷保稅貨物等各種各樣的走私手法。

2008年以來，受美國“次貸”引發(fā)的市場疲軟和國內(nèi)宏觀調(diào)控的影響，來料加工貿(mào)易企業(yè)獲利空間明顯減少，在經(jīng)營困難的環(huán)境下，不少來料加工企業(yè)倒賣保稅原料、生產(chǎn)設(shè)備，甚至變賣設(shè)備后卷款潛逃的情形不斷出現(xiàn)，使得國家稅收大幅流失，擾亂了正常的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序?？梢哉f，目前，來料加工貿(mào)易領(lǐng)域成為走私犯罪的重災(zāi)區(qū)，占到走私案件總數(shù)的近八九成，并呈現(xiàn)單位犯罪案件數(shù)量多、犯罪手段多樣性、偷逃稅金額較大等特點(diǎn)。

對(duì)此，廣東省各地海關(guān)加強(qiáng)了防控來料加工貿(mào)易走私犯罪情況的措施力度。

譬如，嚴(yán)查并嚴(yán)懲“三來一補(bǔ)”企業(yè)利用加工貿(mào)易合同手冊(cè)免稅進(jìn)口保稅原材料后在國內(nèi)倒賣，或加工成半成品、成品后再倒賣，然后采取假轉(zhuǎn)廠、假出口等手段平衡合同手冊(cè)，騙取海關(guān)核銷的行為。

此外，對(duì)借助加工貿(mào)易企業(yè)名義、利用來料加工手冊(cè)將實(shí)際為一般貿(mào)易的貨物虛報(bào)成來料加工保稅貨物，從而達(dá)到走私目的偽報(bào)貿(mào)易性質(zhì)行為；成立“三來一補(bǔ)”企業(yè)，專門倒賣合同手冊(cè)指標(biāo)牟取非法利益的“借殼”走私等行為，加以嚴(yán)防嚴(yán)處……

實(shí)在地說，大多數(shù)來料加工貿(mào)易企業(yè)的走私犯罪活動(dòng)，都離不開個(gè)別涉嫌貪腐的海關(guān)工作人員利用職務(wù)便利的放縱甚至配合。

因此，不乏個(gè)別利令智昏的海關(guān)工作人員，由于企業(yè)經(jīng)營者的“不通人情世故”“不主動(dòng)配合調(diào)查”，而借著“嚴(yán)查、嚴(yán)懲”的名義，人為地給一些進(jìn)行正常生產(chǎn)經(jīng)營的來料加工貿(mào)易企業(yè)扣上“涉嫌走私”的帽子，扣押進(jìn)口的料件，進(jìn)行超出企業(yè)承受能力的經(jīng)濟(jì)處罰，造成這些企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的困境甚而幾乎倒閉。

2010年7月，深圳市金某龍科技有限公司（以下簡稱“金某龍公司”）就不幸遭遇了中華人民共和國某某海關(guān)（以下簡稱“某某海關(guān)”）的嚴(yán)懲：先是查扣了金某龍公司進(jìn)口的一批集成電路（IC芯片），進(jìn)而又以金某龍公司一直偽報(bào)價(jià)格為由，認(rèn)定該公司涉嫌走私和偷逃稅款。

為了能夠正常維持生產(chǎn)和經(jīng)營，在某某海關(guān)相關(guān)調(diào)查人員的提示下，金某龍公司不得不向某某海關(guān)繳納了人民幣50萬元的保證金，意圖讓其置換放行因報(bào)錯(cuò)型號(hào)而被扣押的88215個(gè)IC芯片。不料，保證金交了，可被扣押的IC芯片，某某海關(guān)卻仍然不肯退還！

盡管金某龍公司從2010年7月中旬到2014年4月初一直不停地向某某海關(guān)提交申訴資料，要求聽證，進(jìn)行陳述，反復(fù)交涉，始終未得到有效解決。

2014年4月22日，某某海關(guān)對(duì)金某龍公司下達(dá)了《羅關(guān)查決字[2014]A03××號(hào)行政處罰決定書》，決定沒收金某龍公司涉嫌走私的88215個(gè)IC芯片和追繳走私貨物等值價(jià)款人民幣890844.23元！

這簡直是要置金某龍公司于死地了。

在萬不得已的情況下，2014年9月，金某龍公司法定代表人王先生慕名前來，希望給他們公司提供強(qiáng)有力的法律幫助，他們要依法維權(quán)！

接受金某龍公司法定代表人王先生的委托后，由助理律師做好搜集證據(jù)等基礎(chǔ)工作，接著代理金某龍公司對(duì)某某海關(guān)依法提起行政訴訟，與某某海關(guān)對(duì)簿公堂，尋求公正！

說實(shí)話，從表面的證據(jù)看，某某海關(guān)依據(jù)這些證據(jù)主觀認(rèn)定的結(jié)論并非妄斷，這對(duì)金某龍公司非常不利。但我們以自己多年與各職能部門打交道的經(jīng)驗(yàn)判斷，某某海關(guān)之所以緊緊咬住金某龍公司的一點(diǎn)報(bào)關(guān)錯(cuò)誤不放，并且還小事化大地判定金某龍公司涉嫌走私和偷逃稅款，決不僅僅如表面呈現(xiàn)出來的那樣公正、完全是為了維護(hù)國家利益，更深處的原因也許不排除由于金某龍公司一直中規(guī)中矩、老老實(shí)實(shí)地生產(chǎn)、經(jīng)營，沒讓海關(guān)個(gè)別人員得到任何“好處”吧？

于是，我方律師在庭審該案時(shí)，不過多地對(duì)某某海關(guān)認(rèn)定金某龍公司涉嫌走私和偷逃稅款的錯(cuò)誤進(jìn)行論辯，而是列舉了媒體報(bào)道或披露的個(gè)別海關(guān)貪腐案例，指出海關(guān)工作人員失職瀆職偶有發(fā)生，結(jié)合本案中某某海關(guān)對(duì)金某龍公司來料加工貿(mào)易出口貨品長達(dá)近4年的扣押、重復(fù)扣押保證金后仍拒不退還貨物并處罰追繳巨款等事項(xiàng)的處理方法，明顯可以看出，某某海關(guān)個(gè)別行政執(zhí)法人員可能涉嫌人情枉法而對(duì)原告消極執(zhí)法、令原告蒙受巨大損失，卻使之演變成所謂“偷逃稅”案。因此，我方請(qǐng)求人民法院就某某海關(guān)個(gè)別人員可能涉嫌的執(zhí)法瀆職、失職過錯(cuò)和責(zé)任，向某某海關(guān)制發(fā)司法建議書，予以嚴(yán)肅追究！

我方的這種“無中生有”的要求，起到了敲山震虎的效果。

于是，在主審法官的協(xié)調(diào)下，某某海關(guān)方面最后只得同意與金某龍公司庭外和解，保證了雙方的體面收?qǐng)觥?/p>

案件的原委是這樣的：上世紀(jì)80年代末，在山東一所大學(xué)里專攻理工科、畢業(yè)后成了一名機(jī)電工程師的王先生，應(yīng)聘南下來到了深圳市一家港資企業(yè)從事技術(shù)管理與服務(wù)工作。

這家港資企業(yè)長期與美國一些享有國際聲譽(yù)的大客戶合作，為它們生產(chǎn)、加工各類電子玩具。在工作過程中，王先生與幾家外方客戶建立了友好的個(gè)人關(guān)系。

在2008年席卷全球的金融危機(jī)中，很多公司被迫停止生產(chǎn)和運(yùn)行。無數(shù)企業(yè)人才和技術(shù)人才只能憑借自己的力量闖出一條血路。

王先生供職的那家港資企業(yè)也沒能逃過金融危機(jī)帶來的厄運(yùn)被迫關(guān)廠歇業(yè)，而王先生考慮到自己擁有的專業(yè)技術(shù)特長與常年積累的客戶資源，決定自己成立一家企業(yè)，接續(xù)原有客戶的業(yè)務(wù)，開始艱難的創(chuàng)業(yè)歷程。