□ 謝佳岐 徐嵐 霍金路偉律師事務所北京辦公室

□ 陶鑫 霍金路偉律師事務所華盛頓辦公室

隨著“互聯(lián)網(wǎng)+”時代的到來，新時期、新階段下的食品安全問題也在不斷發(fā)生變化，網(wǎng)購食品、網(wǎng)絡訂餐等新形式的網(wǎng)絡食品經(jīng)營發(fā)展迅猛。在網(wǎng)絡食品異?；馃岚l(fā)展的同時，也產(chǎn)生了許多食品安全方面的負面問題。如何完善網(wǎng)絡食品經(jīng)營，保障網(wǎng)絡食品安全，已成為網(wǎng)絡食品長遠發(fā)展中亟待解決的重要問題。

網(wǎng)絡食品安全監(jiān)管在我國的發(fā)展路徑

中國的網(wǎng)絡食品安全監(jiān)管在很長一段時間內(nèi)處于較為模糊的狀態(tài)，2015年修訂的《中華人民共和國食品安全法》（以下簡稱“《食品安全法》”）首次對網(wǎng)絡食品交易問題有所規(guī)定，并將網(wǎng)絡食品交易納入食品安全法律監(jiān)管體系。但是，《食品安全法》對網(wǎng)絡食品安全的規(guī)定較為籠統(tǒng)，缺乏對網(wǎng)絡食品交易的細化規(guī)定，許多實踐中產(chǎn)生的網(wǎng)絡食品安全問題難以得到真正解決。2016年7月，國家食品藥品監(jiān)督管理局（現(xiàn)國家市場監(jiān)督管理局）頒布了《網(wǎng)絡食品安全違法行為查處辦法》（以下簡稱“《查處辦法》”），此法于2016年10月1日生效?！恫樘庌k法》是一部專門針對網(wǎng)絡食品安全問題的法律規(guī)定，對網(wǎng)絡食品交易第三方平臺等相關主體應履行的義務和違法行為的法律責任進行了詳細闡述。網(wǎng)絡食品安全的范圍十分廣泛，既包括網(wǎng)購食品，也包括網(wǎng)絡餐飲服務等形式。《查處辦法》雖然對網(wǎng)絡食品進行了較為全面的規(guī)定，但面對日漸發(fā)展的“外賣”所存在問題卻鮮有對策。2017年11月，國家食品藥品監(jiān)督管理局頒布了《網(wǎng)絡餐飲服務食品安全監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱“《監(jiān)督管理辦法》”），并于2018年1月1日生效。《監(jiān)督管理辦法》對網(wǎng)絡餐飲服務的食品安全問題進行了全面的規(guī)定，網(wǎng)絡餐飲服務第三方平臺等主體均被納入《監(jiān)督管理辦法》的監(jiān)管范圍。

網(wǎng)絡第三方平臺的法律定位

2014年頒布實施的《網(wǎng)絡交易管理辦法》規(guī)定，第三方交易平臺是指在網(wǎng)絡商品交易活動中為交易雙方或多方提供網(wǎng)頁空間、虛擬經(jīng)營場所、交易規(guī)則、交易撮合、信息發(fā)布等服務，供交易雙方或多方獨立開展交易活動的信息網(wǎng)絡系統(tǒng)。網(wǎng)絡第三方平臺不進行實際的生產(chǎn)經(jīng)營行為，而是為生產(chǎn)經(jīng)營者與消費者搭建安全穩(wěn)定的交易空間。在食品安全領域，網(wǎng)絡第三方平臺是指網(wǎng)絡食品經(jīng)營的第三方渠道，即網(wǎng)絡食品交易第三方平臺提供者，如淘寶（不含自營業(yè)務）、京東（不含自營業(yè)務）等銷售網(wǎng)購食品的第三方平臺；在網(wǎng)絡餐飲服務中則是指網(wǎng)絡餐飲服務第三方平臺提供者，如百度外賣、美團等網(wǎng)絡餐飲服務平臺。根據(jù)《查處辦法》和《監(jiān)督管理辦法》的相關規(guī)定，網(wǎng)絡第三方平臺與通過第三方平臺或自建網(wǎng)站進行交易的食品生產(chǎn)經(jīng)營者，作為入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者或入網(wǎng)餐飲服務提供者（以下統(tǒng)稱“入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者”）共同接受《查處辦法》和《監(jiān)督管理辦法》的監(jiān)督和規(guī)范。

網(wǎng)絡第三方平臺的食品安全義務

網(wǎng)絡第三方平臺的食品安全義務主要體現(xiàn)在平臺自身運營維護和對其他入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者的監(jiān)督管理兩方面。

作為網(wǎng)絡食品安全的主要交易渠道，必須提高網(wǎng)絡第三方平臺的資質(zhì)要求，并對其在自身運營過程中涉及食品安全保障等方面的內(nèi)容進行規(guī)定。具體來說，目前我國對網(wǎng)絡第三方平臺在自身運行維護方面的食品安全義務主要體現(xiàn)為備案義務、建立食品安全檔案記錄義務、建立食品安全審查制度義務、網(wǎng)絡技術條件保障義務等。

①備案義務：網(wǎng)絡第三方平臺應當在通信主管部門批準后30個工作日內(nèi)，向所在地省級食品藥品監(jiān)督管理部門備案，取得備案號。

②網(wǎng)絡技術條件保障義務：網(wǎng)絡第三方平臺應當具備數(shù)據(jù)備份、故障恢復等技術條件，保障網(wǎng)絡食品交易數(shù)據(jù)和資料的可靠性與安全性。

③建立食品安全檔案及記錄義務：網(wǎng)絡第三方平臺應當建立入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者檔案，該檔案內(nèi)容包括記錄入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者的基本情況、食品安全管理人員信息等。另外，網(wǎng)絡第三方平臺應當記錄、保存食品交易信息，保存時間不得少于產(chǎn)品保質(zhì)期滿后6個月。對于沒有明確保質(zhì)期的食品，交易信息保存時間不得少于2年。需要注意的是，網(wǎng)絡第三方平臺還應對網(wǎng)絡食品安全信息的真實性負責。

④建立食品安全審查制度義務：網(wǎng)絡第三方平臺應建立一系列制度以保障網(wǎng)絡食品交易和食品安全，具體包括入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者審查登記、食品安全自查、食品安全違法行為制止及報告、嚴重違法行為平臺服務停止、食品安全投訴舉報處理等制度，并應將上述制度在網(wǎng)絡平臺上公開。

除通過平臺自身資質(zhì)要求和制度建設來履行食品安全義務外，《查處辦法》和《監(jiān)督管理辦法》還要求網(wǎng)絡第三方平臺通過主動監(jiān)督管理其他入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者的方式來履行食品安全義務，具體體現(xiàn)為審查登記義務、檢查報告義務、停止服務義務等。

①審查登記義務：網(wǎng)絡第三方平臺應當對入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者進行實名登記，明確其食品安全管理責任，還應對入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者的食品生產(chǎn)經(jīng)營許可證、入網(wǎng)食品添加劑生產(chǎn)企業(yè)生產(chǎn)許可證等材料進行審查。如實記錄許可證等材料的信息，并及時進行信息更新。

②檢查報告義務：網(wǎng)絡第三方平臺應當設置專門的網(wǎng)絡食品安全管理機構或指定專職食品安全管理人員，對平臺上的食品經(jīng)營行為及信息進行檢查。若平臺發(fā)現(xiàn)入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者存在食品安全違法行為，應當及時制止并向所在地的縣級及以上食品藥品監(jiān)督管理部門報告。

③停止服務義務：若發(fā)現(xiàn)入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者存在嚴重違法行為，網(wǎng)絡第三方平臺有權且應當停止向該入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者提供網(wǎng)絡交易平臺服務。嚴重違法行為主要包括入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者涉嫌食品安全刑事犯罪或被判處刑罰，或被給予治安管理處罰，或被吊銷許可證、責令停產(chǎn)停業(yè)等處罰等。

除上述食品安全義務外，《監(jiān)督管理辦法》還對網(wǎng)絡餐飲服務第三方平臺提出了其他幾點要求。網(wǎng)絡餐飲服務第三方平臺具有公示義務，即平臺應在網(wǎng)上公示餐飲服務提供者的食品經(jīng)營許可證、名稱、地址、量化分級信息等信息。平臺還應加強對送餐人員的食品安全培訓和管理，培訓記錄保存期限不得少于兩年。另外，平臺還應當建立投訴舉報處理制度，公開投訴舉報方式，對涉及消費者食品安全的投訴舉報及時進行處理。

網(wǎng)絡第三方平臺的法律責任

針對網(wǎng)絡第三方平臺不履行上述食品安全義務的情況，《食品安全法》《查出辦法》《監(jiān)督管理條例》規(guī)定了以下幾個層級的處罰。

①以下情況應由相應主管部門責令改正，沒收違法所得，并處5萬元以上20萬元以下罰款：網(wǎng)絡第三方平臺未對入網(wǎng)食品經(jīng)營者進行實名登記、審查許可證，或未履行報告、停止提供網(wǎng)絡交易平臺服務等義務。此種情況造成嚴重后果的，應責令停業(yè)，直至由原發(fā)證部門吊銷許可證；使消費者的合法權益受到損害的，應當與食品經(jīng)營者承擔連帶責任。

②以下情況應由相應主管部門責令改正，給予警告；拒不改正者處3萬元罰款：網(wǎng)絡第三方平臺不具備數(shù)據(jù)備份、故障恢復等技術條件，不能保障網(wǎng)絡食品交易數(shù)據(jù)和資料的可靠性與安全性。

③以下情況應由相應主管部門責令改正，處1萬元以上3萬元以下罰款：網(wǎng)絡第三方平臺提供虛假信息。

④以下情況應由相應主管部門責令改正，給予警告；拒不改正者處5000元以上3萬元以下罰款：網(wǎng)絡第三方平臺未履行相應備案義務，未按要求建立平臺食品安全制度，未建立食品安全檔案及未保存交易信息的，未設置專門機構或指定專員進行食品安全檢查。

網(wǎng)絡第三方平臺的食品安全義務之實例分析

2017年4月13日，上海市食品藥品監(jiān)督管理局依法對上海拉扎斯信息科技有限公司未對入網(wǎng)食品經(jīng)營者審查許可證案做出了處罰決定。上海拉扎斯信息科技有限公司開辦的網(wǎng)絡訂餐第三方平臺“餓了么”為多家未取得有效許可證的食品經(jīng)營者提供網(wǎng)絡食品交易第三方平臺服務——該公司在未核查許可證真實性和有效性的情況下，向其提供網(wǎng)絡平臺服務。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第二十三條及《食品安全法》第一百三十一條第一款的規(guī)定，對上海拉扎斯信息科技有限公司做出罰款20萬元人民幣并沒收違法所得221.7元人民幣的決定。

在本案中，“餓了么”作為網(wǎng)絡餐飲服務第三方平臺應當按照《食品安全法》等相關法律的規(guī)定對入網(wǎng)食品經(jīng)營者進行實名登記，明確其食品安全管理責任。依法應當取得食品經(jīng)營許可證，還應當審查其食品經(jīng)營許可證等材料。但“餓了么”平臺未對其平臺內(nèi)的食品經(jīng)營者合法資質(zhì)進行審查并向其提供平臺服務，該行為違反了《食品安全法》等法律法規(guī)的相關規(guī)定，損害了網(wǎng)絡餐飲消費者的合法權益，同時也對平臺自身的信譽形象造成了負面影響。

總體來看，我國的網(wǎng)絡食品安全法律法規(guī)正在日益完善，對網(wǎng)絡第三方平臺等入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者的食品安全義務和法律責任日趨嚴格。在《食品安全法》《查處辦法》《監(jiān)督管理辦法》實施的大背景下，各地也在逐步出臺相應的網(wǎng)絡食品安全法規(guī)，如北京市2016年頒布《北京市互聯(lián)網(wǎng)食品經(jīng)營監(jiān)督管理辦法（暫行）》，上海市2017年頒布《上海市網(wǎng)絡餐飲服務監(jiān)督管理辦法》，等等。

網(wǎng)絡食品安全是“互聯(lián)網(wǎng)+”時代下必須重視的問題。作為網(wǎng)絡食品安全主體之一的網(wǎng)絡第三方平臺應肩負起維護網(wǎng)絡食品安全的重任，完善平臺自身的食品安全建設，加強對入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者的監(jiān)督管理，遵守相關法律法規(guī)的規(guī)定，做網(wǎng)絡食品安全的倡導者、守護者、捍衛(wèi)者。

專家介紹：陶鑫律師（Xin Tao）是Hogan Lovells華盛頓辦公室的資深律師，其執(zhí)業(yè)領域側重于美國的食品藥品法。憑借對美國監(jiān)管系統(tǒng)的深刻了解以及自身的生物化學背景，陶鑫律師曾助力多家食品、保健品及藥品公司制定產(chǎn)品出口及上市的合規(guī)策劃，并幫助企業(yè)應對政府調(diào)查。陶鑫律師同時參與主導了多個食品藥品公司兼并收購的海外盡職調(diào)查。

專家介紹：謝佳岐律師是霍金路偉律師事務所北京辦公室資深律師，專注于食品、藥品、醫(yī)療器械和化妝品領域，其經(jīng)驗涉及此領域內(nèi)各種監(jiān)管事宜。謝律師熟悉產(chǎn)品審批、臨床試驗、不良實驗報告、產(chǎn)品召回、標簽、廣告要求，以及遵守中國有關本地制造和全球分銷的法律法規(guī)。謝律師為美國多家頂級醫(yī)療集團在中國合資設立醫(yī)院或提供管理服務等事宜提供法律服務。

專家介紹：徐嵐律師是霍金路偉律師事務所北京辦公室食品、生命科學和醫(yī)療團隊的律師助理。徐律師曾為外國食品公司在華設立實體提供法律服務，還曾為多家生命科學公司在華監(jiān)管事宜等提供咨詢服務。