李毅

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017年10月23日，北京市順義區(qū)人民法院就盈之美（北京）食品飲料有限公司（以下簡稱“盈之美公司”）訴泛金管理有限公司（以下簡稱“泛金公司”）董事會決議效力確認(rèn)糾紛做出一審民事判決。法院認(rèn)為，本案中，對解除股東資格進(jìn)行表決系董事會權(quán)限范圍，但關(guān)于股東除名權(quán)的使用，不應(yīng)排除被除名股東接受會議通知和參加會議的權(quán)利。依此，判決駁回盈之美公司要求確認(rèn)解除泛金公司股東資格的請求。

2004年9月28日，北京匯源佳必爽商貿(mào)有限責(zé)任公司（以下簡稱“匯源佳必爽公司”）與泛金公司簽訂《中外合資經(jīng)營企業(yè)合同》。之后又簽訂了《中外合資經(jīng)營企業(yè)章程》《合資合同及章程修改協(xié)議》。雙方根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》和中國的其他有關(guān)法規(guī)，在中國境內(nèi)建立合資經(jīng)營企業(yè)盈之美公司，出資總額為362.5267萬美元。董事會由五名董事組成，其中匯源佳必爽委派三名，泛金公司委派兩名。

2016年4月10日，盈之美公司召開董事會，泛金公司的派出董事未參會，參會董事一致通過并形成董事會決議，決議載明：鑒于盈之美公司不作為，損害公司利益以及其至今未按照合資合同履行出資義務(wù)，多次催告繳納出資時，其均拒收催告函。盈之美公司認(rèn)為此系該股東以其實際行為表明其拒絕繳納出資，屬于其在催告后的合理期間內(nèi)仍未繳納出資的行為，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，盈之美公司以董事會決議解除該股東的股東資格。2016年9月29日，盈之美公司向順義區(qū)人民法院提起訴訟，要求確認(rèn)該董事會決議合法有效。

“開除”股東的合理性

“注冊資本認(rèn)繳制”實施以來，股東因未出資被“開除”的相關(guān)法律糾紛日益增多。大多數(shù)公司采取股東會決議或董事會決議的方式，解除未出資股東的股東資格。由于絕大多數(shù)工商行政管理部門，拒絕直接依據(jù)公司股東會決議或董事會決議進(jìn)行股權(quán)變更，公司不得不向人民法院提起訴訟，持法院確認(rèn)決議有效的判決進(jìn)行工商變更。個別公司則通過對工商行政管理部門提起行政訴訟的方式，解決股東會決議或董事會決議無法作為變更依據(jù)的問題。

通過人民法院確認(rèn)決議有效的方式，因有干涉“意思自治”之嫌且成本高效率低，一直備受爭議。但實務(wù)中，“除名決議”做出時，被除名股東大多已與其他股東的關(guān)系陷入僵局，股東會或董事會難以保證會議程序及決議程序在不排除被除名股東合法權(quán)益的前提下完全合規(guī)。由此，在當(dāng)前商業(yè)環(huán)境和法治環(huán)境下，取得法院確認(rèn)決議有效的判決再行工商變更，具有一定的必要性和合理性。

“開除”股東需依法履行前置程序

根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，股東未履行出資義務(wù)，公司有權(quán)以股東會決議或董事會決議對其除名。本案中，泛金公司未履行出資義務(wù)，盈之美公司以董事會決議對其除名，于法有據(jù)。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第十七條第一款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認(rèn)該解除行為無效的，人民法院不予支持?！?/p>

為避免權(quán)利的濫用，其行使往往須附條件，根據(jù)上述條款，公司以股東會決議解除股東資格，應(yīng)當(dāng)符合下列條件和程序：

解除股東資格，只能針對股東未全部出資和抽逃全部出資的情形；未完全履行出資義務(wù)和抽逃部分出資的情形，應(yīng)當(dāng)視情況而定；

公司對未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資的股東除名前，應(yīng)當(dāng)催告該股東在合理期間內(nèi)繳納或者返還出資，即應(yīng)當(dāng)給予股東適當(dāng)?shù)难a(bǔ)正機(jī)會；

解除未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資股東的股東資格，應(yīng)當(dāng)依法召開股東會，作出股東會決議。所謂“依法召開股東會”，是指股東會的召開應(yīng)當(dāng)符合《公司法》《公司章程》規(guī)定的程序，并在合法權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行。

綜合上述分析可見，本案中，盈之美公司最終敗訴的原因在于，其未能按照我國相關(guān)法律及《公司章程》的規(guī)定依法召開董事會，從而排除了泛金公司接受會議通知和參加會議的權(quán)利，最終導(dǎo)致解除股東資格的董事會決議無效。如盈之美公司能夠依法履行股東除名決議的法定前置程序，其訴訟請求完全有機(jī)會獲得法院的支持。