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        對累犯規(guī)定中“不滿十八周歲的人犯罪的除外”的理解

        2018-05-26 04:40:56冷楓
        湖北函授大學學報 2018年4期
        關鍵詞:未成年人犯罪刑罰

        冷楓

        [摘要]對成年人犯罪累犯除外規(guī)定的理解尚存在爭議,“不滿十八周歲的人犯罪”只針對后罪還是同時針對前后兩個罪?爭論的原因在于學界對累犯的本質(zhì)尚未形成一致意見。累犯的正當性在于法令存在和現(xiàn)實需要,累犯的前提是犯罪,而不是刑罰,累犯的前罪應當是犯罪時已滿十八周歲的人犯罪。

        [關鍵詞]累犯;未成年人犯罪;刑罰

        [中圖分類號] D920.8

        [文獻標識碼]A

        [文章編號]1671- 5918( 2018) 04- 0095- 03

        一、問題的提出

        2011年2月25日全國人大常委《中華人民共和國刑法修正案(八)》第六條,將刑法第六十五條第一款修改為:“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在五年以內(nèi)再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是累犯,應當從重處罰,但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外?!斌w現(xiàn)了對犯罪的未成年人犯罪的從寬形勢政策。

        關于過失犯罪和未成年人犯罪的除外規(guī)定的理解.學界尚未達成一致。以張明楷教授為首的通說認為:過失犯不構成累犯是指前罪與后罪都必須的故意犯罪,如果前后兩罪或其中一罪是過失犯罪,就不成立累犯;未成年犯不構成累犯是指行為主體實施前罪與后罪時,都必須已滿18周歲。關于過失犯不構成累犯的理解學界已論述較多,筆者贊成通說觀點,即前罪與后罪都必須是故意犯罪才構成累犯。筆者在此主要討論的關于對未成年人犯罪除外規(guī)定的理解。

        二、爭議問題

        有學者認為,修法修正案(八)修訂增加的不滿18周歲的人犯罪不構成累犯的規(guī)定與過失犯罪的表述不一致,從文義上分析,過失犯罪后沒有“的”字,因此只針對后罪,從而得出了只要求后罪是故意犯罪,前罪不管是故意犯罪還是過失犯罪都成立累犯;而不滿18周歲的人犯罪之后加了一個“的”字,根據(jù)漢語通常語法解釋,這里的“的”字可以包含但書之前的整段話,因此,不滿十八周歲的人犯罪既針對前罪也針對后罪。這就會造成“和”字前后兩個選項所引發(fā)的結果完全不一樣,即有關犯罪主觀方面的限制只及于后罪,而有關犯罪年齡的限制同時及于前罪和后罪,而這種不一致顯然不符合立法者原意,立法者的本意應當是希望在累犯的認定上,不滿18周歲的人犯罪與過失犯罪的效果相當,為了這種立法初衷,有必要對該條文作出另一種解釋,不管“的”造成的歧義,而認定但書只對后“罪”進行了限定,從而認為,“構成累犯,只需要后罪是成年人的故意犯罪即可,前罪是否成年人的故意犯罪,不影響累犯的成立?!备鶕?jù)此觀點,前罪是過失犯罪,后罪是故意犯罪的,其他條件滿足時,成立累犯;前罪是不滿18周歲的人犯罪,后罪是成年人犯罪的,其他條件滿足時,也成立累犯。這個結論顯然與張明楷教授“行為主體實施前罪與后罪時,都必須已滿18周歲”的觀點大相徑庭。

        有學者指出,前罪必須是成年人犯罪沒有理論根據(jù),因為根據(jù)實證研究的結果,未成年人的累犯率并不明顯低于成年人,而且,即便前罪是未成年人犯罪,待犯罪被發(fā)現(xiàn)、審判結束或刑罰執(zhí)行完畢,行為人可能早已成年,因此,即使犯罪時未成年,只要刑罰的主要部分處在已成年期間,就可以作為成立累犯的前提條件,從而得出“作為累犯前提的犯罪則完全可以是未成年人犯罪”的結論。

        另有學者認為對于“不滿十八周歲的犯罪”的理解應以犯罪時的年齡為依據(jù),具體而言,應當以犯罪行為實施之時為依據(jù),而不能以犯罪結果發(fā)生之時作為認定“不滿十八周歲”的依據(jù),因為犯罪行為實施完畢之后,如果犯罪結果何時發(fā)生并不取決于行為人的行為,則不能將該結果的發(fā)生作為判斷行為人行為的法律價值的依據(jù),并指出具有互動性和承繼性是犯罪行為除外。

        如果贊成張明楷教授的觀點,前罪與后罪都必須已滿18周歲才成立累犯,那么這個問題主要涉及對前罪須已滿18周歲的理解,如果持不同觀點,即認為前罪未滿18周歲,后罪已滿18周歲時也成立累犯,那么這個問題涉及的是對前罪未滿18周歲的認定。因為不會存在犯后罪不滿十八周歲而犯前罪已滿十八周歲的情形,所以需要討論的就是對前罪是不滿十八周歲的人犯罪的理解。綜合學者觀點。主要爭議的是以下幾個問題:對是否滿18周歲的年齡認定是以犯罪時為準還是以刑罰時為準?如果以犯罪時,那么以犯罪行為時還是犯罪結果發(fā)生時?如果行為和結果隔離且行為發(fā)生時未滿18周歲,結果發(fā)生時已滿18周歲時如何認定?

        而本文所旨在研究的是第一個問題,即對是否滿18周歲的年齡認定是以犯罪時為準還是以刑罰時為準,因為這個問題的答案將直接影響之后兩個問題有無再繼續(xù)討論的必要。

        三、結論

        (一)累犯的理論依據(jù)

        筆者認為,對刑法第六十五條“不滿十八周歲的人犯罪的除外”規(guī)定的理解之所以存在前述爭議,就是因為對累犯本質(zhì)的認識不一致。如,有人認為對累犯從重處罰的根據(jù),是累犯削弱了國家權威,動搖了社會心理秩序,根據(jù)這種觀點邏輯就可能會得出結論,既然對累犯的從重處罰是因為對國家權威的挑戰(zhàn),那么就應該著重考察后罪,只要后罪是成年人的故意犯罪即可成立累犯。有學者認為對累犯從重處罰的根據(jù)在于行為人對刑罰的蔑視,因為受過刑罰,因而責任更重,甚至有人具體地指出是對自由刑的不敏感(即鈍感),既然從重處罰累犯是因為之前受了刑罰,那么即使前罪犯罪時未滿18周歲,只要刑罰的只要部分在已滿18周歲后執(zhí)行的,也成立累犯。有觀點認為對累犯從重處罰的根據(jù)是行為人的主觀惡性,已經(jīng)受過刑罰處罰仍不知悔改,即累犯在“主觀上的可非難性和應受譴責性比初犯大”。有人主張對累犯從嚴處罰的根據(jù)在于行為人的人身危害性,即行為人不顧對其的懲罰再次犯罪,表明該行為人具有特殊的人格或特殊的心理,對社會或其他不特定第三人具有比較嚴重的危害性,值得刑法對其從重處罰。

        至于累犯的本質(zhì)究竟是什么,筆者將從累犯的理論依據(jù)來尋求答案,具體而言,筆者將從刑罰的理論依據(jù)來探討累犯的理論依據(jù),論證累犯的正當性,從而探尋出累犯的本質(zhì)。

        1.累犯的主觀惡性大于一般人。現(xiàn)代刑法理論的基本觀念之一是“罪行的有無和刑事責任的大小取決于犯罪行為發(fā)生時行為人的主觀心態(tài)”,普通法的刑法領域里也有著“沒有犯罪意圖的行為不受處罰”的法律格言。根據(jù)這一基本刑法理念,犯罪人的主觀心態(tài)越明顯或者主觀惡性越大,那么他所應承受的刑事責任就越大。對于累犯而言,累犯已經(jīng)受過刑事處罰而不知悔改,其主觀惡性明顯超出了一般犯罪人,這種惡性不僅表現(xiàn)為對具體犯罪行為所侵害對象的侵害意圖,還表現(xiàn)為對社會秩序的侵害意圖以及對法律或者是國家權威的挑戰(zhàn)意圖,因為刑罰正是由國家的強制力保障實施的。即使累犯實施后罪是為生活所迫,也不能否認其存在上述意圖,因此不能排除累犯的適用,只是在這種情況下,法官基于人道主義和情理的自由裁量權可以發(fā)揮作用。

        2.累犯有利于實現(xiàn)刑罰的價值。柏拉圖認為刑罰的價值在于矯正和威懾,蓋由斯發(fā)展了柏拉圖的思想,認為刑罰的價值除了矯正和威懾外,還有安撫,及安撫受害人。孟德斯鳩則認為刑罰的目的在于恢復秩序。貝卡利亞認為“刑罰的目的既不是要摧殘折磨一個感知者,也不是要消除業(yè)已犯下的罪行,刑罰的目的僅僅在于:阻止罪犯再重新侵害公民,并規(guī)誡其他人不要重蹈覆轍。由此即為刑罰的雙重預防功能,也可以稱為刑罰的威懾價值。之所以對累犯從重處罰就是因為犯罪人無視前次刑罰的威懾價值,加重處罰就是為了使犯罪人敬畏刑罰,避免再次實施犯罪。

        3.刑罰基本原則。貝卡利亞指出“刑罰應該是公開的、及時的、必需的,在既定條件下盡量輕微的、同犯罪相對稱的并由法律規(guī)定的”,由此可以提出兩個刑罰基本原則,一是及時性原則,二是不可避免性原則,后者又稱確定性、必定性原則。第一個原則,他認為“兇殘的犯罪給人留下了深刻印象,如果不揭露并施以刑罰,那么兇殘犯罪不受刑罰處罰的觀念就會產(chǎn)生惡劣的后果”,把這項原則運用于累犯就可以轉(zhuǎn)述為:“罔顧已受刑罰而繼續(xù)犯罪的犯罪(即累犯)給人留下了深刻印象,如果不揭露并施以加重刑罰,那么累犯不受加重刑罰處罰的觀念就會產(chǎn)生惡劣的后果”。第二個原則的基本精神是要通過適用刑罰建立起刑罰是犯罪的必然結果的觀念,在累犯制度中該原則就表現(xiàn)為“從重處罰是累犯的必然結果”。

        4.“輕輕重重”的刑事政策。西方國家提出輕輕重重”的刑事政策,“輕輕”是指對輕微犯罪特別是人身危害性小的犯罪諸如過失犯、偶犯、初犯等實行輕刑化和非刑罰化政策;“重重”是指對于重罪以及危害性大的罪犯更多地運用更長的監(jiān)禁刑。在我國,表現(xiàn)為“寬嚴相濟的刑事政策。雖然表述不同,但其基本精神和內(nèi)涵一致。累犯因其特殊的主觀意志和特殊人格,人身危害性大于一般罪犯,就其多次實施犯罪行為本身來看也具有相當大的社會危害性,因此對其從重處罰正是上述刑事政策的體現(xiàn)。

        (二)刑罰是犯罪的結果,不是刑罰的結果

        正如貝卡利亞提出的“刑罰的犯罪的必然結果”,刑罰不是刑罰的結果。因此,那種認為累犯的本質(zhì)是懲罰行為人對刑罰的遲鈍感的觀點就是把后罪從重處罰作為前罪接受刑罰的后果,不符合刑罰的基本精神。

        古希臘刑法思想認為證實懲罰正當性的理由有兩個,一是所處客觀情況的需要,二是法令的存在。累犯的正當性也可以這兩個理由人手,一是刑法的存在,二是客觀情況的需要,這種客觀需要就是上述的刑罰威懾、秩序價值、犯罪人的社會危害性、人身危害性、刑事政策等的需要。那種以不當取樣的實證研究得出累犯制度不應存在結論的方法不符合刑法的基本研究路徑。累犯的本質(zhì)就是刑法基于客觀情況的需要而設立的刑罰制度,對累犯從重處罰就是“犯罪”的必然結果,這里的“犯罪”就是符合累犯成立的法定條件的犯罪,即前罪、刑罰、法定時間內(nèi)再犯應判處有期徒刑以上的犯罪。

        基于上述觀點,認為累犯的前提是刑罰的觀點有將累犯本質(zhì)和累犯理論依據(jù)混淆之嫌,從而認為未成年人犯罪時不滿十八周歲,刑罰的主要部分在已滿十八周歲時接受的也構成累犯就沒有任何理論依據(jù),不可取。

        (三)對未成年人犯罪的評價應遵循統(tǒng)一標準

        “對于未成年人犯罪,應當綜合考慮未成年人對犯罪的認識能力、實施犯罪行為的動機和目的、犯罪時的年齡、是否初犯、悔罪表現(xiàn)、個人成長經(jīng)歷和一貫表現(xiàn)等情況,確定適當?shù)膹膶挿取?,這是對未成年人犯罪的一般量刑意見,體現(xiàn)的是對未成年人犯罪“從寬”的刑事政策。那種認為前罪是未成年人犯罪,后罪是成年人犯罪的構成累犯的觀點,實際上是對作為前罪的未成年人犯罪作了二次評價,這種評價把該未成年人犯罪作為累犯的成立條件從而對后罪加以從重處罰,又體現(xiàn)了“從嚴”的刑事政策。對同一犯罪行為進行兩次評價,不但有重復評價之嫌,還先后遵循了不同的評價標準,顯然不具有說服力。

        綜上所訴,對累犯中“不滿十八周歲的人犯罪的除外”之規(guī)定的理解依賴于對累犯本質(zhì)和累犯評價對象的認識。

        筆者認為累犯的本質(zhì)和累犯評價的究竟是什么的問題最終體現(xiàn)為累犯的正當性在何處的問題。正如上文所述,累犯的正當性在于法令存在和客觀現(xiàn)實情況的需要,這種客觀需要就是刑罰威懾和秩序等價值實現(xiàn)的需要、行為人人身危害性和社會危害性的需要以及刑事政策的需要。無論何種情況的需要都不會得出“累犯前提是刑罰”的結論。因此,應當從一般意義上來認識累犯的構成問題,對于未成年人犯罪不構成累犯的理解就是指前罪是一般意義上的“犯罪時”不滿十八周歲的人犯罪的,不構成累犯。而前罪是“犯罪時不滿十八周歲,接受主要刑罰時已滿十八周歲”的情況下的犯罪,后罪是已滿十八周歲的犯罪的,不構成累犯。

        參考文獻:

        [1]陳金林.累犯的前提條件:犯罪還是刑罰?——對《刑法修正案(八)》第6條的解讀[J].法律科學,2011(4).

        [2]王飛躍.累犯成立條件中的若干問題研究[J].政治與法律,2011(6).

        [3]何勤華,夏菲.西方刑法史[M].北京:北京大學出版社,2006.

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