關(guān)鍵詞 電子合同 傳統(tǒng)合同 電子簽名

作者簡介：王悅，華東政法大學(xué)。

中圖分類號：D923.6 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.04.104

一、引言

隨著信息技術(shù)的迅速發(fā)展，電子商務(wù)門戶網(wǎng)站已經(jīng)成為企業(yè)家們眼中炙手可熱的商機(jī)。僅需輕輕“點(diǎn)擊”一下，商家即可向消費(fèi)者便捷地提供商品和服務(wù)，而一系列網(wǎng)絡(luò)交易中的核心環(huán)節(jié)便是電子合同的訂立。電子合同，有別于普遍意義上的傳統(tǒng)合同，它的出現(xiàn)適應(yīng)了互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代對于速度和效率的需求，是當(dāng)事人通過信息網(wǎng)絡(luò)以數(shù)據(jù)電文形式傳達(dá)的設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。

二、案例引入

（一）案情介紹

2011年8月9日，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)發(fā)起了一場名為“當(dāng)當(dāng)親子團(tuán)好書好禮72小時(shí)搶購”的促銷活動。當(dāng)時(shí)網(wǎng)站顯示的促銷價(jià)格與原價(jià)差別巨大，大批消費(fèi)者下單購買。然而當(dāng)晚，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)卻以“內(nèi)部人員操作失誤”為由取消訂單并拒絕發(fā)貨。此舉招致下單用戶的不滿，一千多名消費(fèi)者集體維權(quán)并有部分用戶提出訴訟。隨后，北京東城法院作出一審判決，以當(dāng)當(dāng)網(wǎng)是否發(fā)出發(fā)貨通知為標(biāo)準(zhǔn)，對于已發(fā)出發(fā)貨通知的訂單應(yīng)繼續(xù)履約，未發(fā)出發(fā)貨通知的訂單則視為合同未訂立。原被告雙方均對此提出上訴，但均未獲二審法院支持。

（二）爭議與思考

消費(fèi)者與當(dāng)當(dāng)網(wǎng)之間的糾紛引起了人們對于電子合同背后隱藏的法律問題的關(guān)注。首先，如何判斷消費(fèi)者與網(wǎng)絡(luò)電商平臺之間的電子合同是否成立？換句話說，合同成立的標(biāo)準(zhǔn)、成立的時(shí)間與成立的地點(diǎn)要如何確定？其次，內(nèi)部人員由于操作失誤造成的“重大誤解”是否會影響電子合同的效力，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)是否能因此享有解除合同的單方解除權(quán)呢？最后，消費(fèi)者在交易活動中天然地處于弱勢的地位，經(jīng)常會被商家的格式條款所支配而糊涂地訂立了合同，對于電子商務(wù)活動中提供格式合同的商家，是不是也應(yīng)當(dāng)限制其權(quán)利并要求其履行提醒注意的義務(wù)？種種爭議都亟待解決。

三、電子合同的特殊性

（一）合同形式的特殊性

人們熟知的傳統(tǒng)意義上的合同主要是以實(shí)體的、可感知的書面文本的形式承載合同信息，而電子合同則將其完全顛覆，合同信息是以電子數(shù)據(jù)的形式儲存在電腦磁盤中，更加節(jié)省空間，便捷而高效。但是這一形式變化也帶來了許多弊端，電子數(shù)據(jù)本身的不穩(wěn)定性就決定了它很容易被破壞、篡改和銷毀，因此其真實(shí)性也將大打折扣。

（二）合同訂立環(huán)境的特殊性

在傳統(tǒng)合同的訂立過程中，人們在現(xiàn)實(shí)世界可以互相見面，一起探討協(xié)商合同細(xì)節(jié)，雙方意見一致時(shí)，即可促成合同的訂立。而電子合同的訂立是在虛擬的環(huán)境中進(jìn)行的，合同的當(dāng)事人互相看不見、摸不著，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中提供的身份信息有時(shí)也難辨真假，需要密碼和認(rèn)證機(jī)構(gòu)的輔助來加以辨識。

（三）合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的特殊性

電子合同首先也是合同的一種，因此也和傳統(tǒng)合同一樣對實(shí)體性的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行了規(guī)定，但又由于電子數(shù)據(jù)本身的特點(diǎn)，電子合同涉及到對形式上的權(quán)利義務(wù)的特殊規(guī)定，如數(shù)字簽名體現(xiàn)的法律關(guān)系。另外，信息披露義務(wù)、保護(hù)隱私權(quán)義務(wù)等實(shí)體性的權(quán)利義務(wù)也是電子合同所特有的，由其獨(dú)特于傳統(tǒng)合同的性質(zhì)所決定。

四、電子合同的法律問題

（一）電子合同的法律效力問題

電子合同在法律上是否具有可執(zhí)行性呢？傳統(tǒng)合同的書面形式以實(shí)體的書面文本為載體，便于保存和查閱。而電子合同的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境客觀上使當(dāng)事人可以遠(yuǎn)程交流，并且主要形式是電子數(shù)據(jù)，欠缺了實(shí)體感知性，與傳統(tǒng)合同還是有著本質(zhì)性區(qū)別。那么在合同法律效力的層面，兩者是應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一還是割裂呢？

由于我國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)正處于發(fā)展與上升的階段，還不是很成熟，不妨先參考一下國際上的處理方法。1980年的《聯(lián)合國國際貨物銷售公約》規(guī)定：“為了本公約的目的，‘書面包括電報(bào)和電傳”，但是不可對其進(jìn)一步解釋。有的學(xué)者認(rèn)為這里包含了線上的電子合同。聯(lián)合國貿(mào)易法委員會對電子合同的問題很感興趣，并啟動了程序確保線上的合同當(dāng)事人可以在線簽署電子合同，并確保了合同的可執(zhí)行性。貿(mào)易法委員會也因此通過了《電子商務(wù)示范法》，該法承認(rèn)電子合同的合法性，電子合同因此具有了法律拘束力。在國際社會的影響下，我國的新《合同法》第十一條規(guī)定：“書面形式是指合同書，信件以及數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！边@條規(guī)定已經(jīng)擺脫了單純的書面形式的限制，而是將合同形式擴(kuò)大至電子數(shù)據(jù)形式，使得電子合同具有了和傳統(tǒng)合同同等的法律地位和法律效力。

（二）電子簽名的法律效力問題

關(guān)于電子簽名的法律效力問題，我國法律的規(guī)定寥寥無幾，甚至一度出現(xiàn)過空白和真空。在傳統(tǒng)合同的書面形式下，當(dāng)事人的簽字或蓋章具有表明當(dāng)事人身份，表明當(dāng)事人愿意受合同約束的意志，并且確定合同成立地點(diǎn)的功能。但是在電子商務(wù)領(lǐng)域，由于距離和時(shí)間的限制，當(dāng)事人的交易活動主要在虛擬空間完成，無法面對面簽署協(xié)議，因此人們便設(shè)想用電子簽名的方式替代傳統(tǒng)的親手簽字或蓋章。早先，根據(jù)《合同法》第三十三條的規(guī)定：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立?！边@一法律條文明顯是刻意回避了電子簽名的效力問題，而是想通過簽訂確認(rèn)書的方式繞過這一障礙，實(shí)際上無益于問題的解決。

不妨把目光投向身為發(fā)達(dá)國家的美國?？肆诸D總統(tǒng)于2000年簽署了《全球和國內(nèi)商業(yè)電子簽名法》（E-SIGN法），旨在對所有支持使用電子簽名、電子合同和電子記錄的電子交易行為實(shí)行統(tǒng)一的國家標(biāo)準(zhǔn)。規(guī)定州際和國外貿(mào)易的E-SIGN法案不會動搖現(xiàn)行的法律，州法和聯(lián)邦法中關(guān)于交易的規(guī)定仍能發(fā)揮作用。E-SIGN法案將“電子簽名”定義為“由有意圖簽署姓名的自然人簽署或采用的，與合同有關(guān)或在邏輯上與合同有關(guān)的電子聲音信號、符號或其他記錄”。根據(jù)這一寬泛的定義，電話鍵盤協(xié)議（如“按1同意”）在該法案下成立電子合同，具有可執(zhí)行性。E-SIGN法案還規(guī)定了消費(fèi)者的同意要求；電子簽名、電子合同和電子記錄的有效性要求；公證規(guī)則；以及銀行、保險(xiǎn)和股票行業(yè)的國家統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。《統(tǒng)一電子交易法》（UETA）和《電子簽名法》都致力于支持電子合同的執(zhí)行，并傾向于將傳統(tǒng)合同和電子合同的法律效力一致化。

2004年，我國《電子簽名法》的頒布從正面回應(yīng)了電子簽名的法律效力問題，填補(bǔ)了先前法律的真空地帶，適應(yīng)了互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代社會變革的需求，也推動了我國電子商務(wù)行業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展。我國《電子簽名法》規(guī)定：“可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力”，首次承認(rèn)了電子簽名的法律地位。出于使我國電子商務(wù)交易更安全高效發(fā)展的需求，電子合同除了要具備一般合同成立的要素外，還必須通過第三方認(rèn)證授權(quán)，在具備防篡改技術(shù)的前提下進(jìn)行電子簽名，這樣簽訂的電子合同才能與傳統(tǒng)合同具有同樣的法律效力。

（三）電子合同中要約與承諾的發(fā)出及撤回問題

電子合同與傳統(tǒng)合同具有很大的差異性。在傳統(tǒng)合同領(lǐng)域，要約的發(fā)出以及承諾的送達(dá)通常會有一段時(shí)間的間隔，也為要約人和受要約人的反悔提供了機(jī)會。在撤回的問題上，根據(jù)我國《合同法》，如果撤回要約的通知在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人，那么要約就是可以撤回的。在撤銷的問題上，英美法系與大陸法系存在著分歧，英美法系尊崇契約自由，認(rèn)為要約是可以撤銷的；而大陸法系的思維則較為嚴(yán)謹(jǐn)，認(rèn)為要約一經(jīng)生效，即視為不可撤銷，借以保護(hù)相對人的信賴?yán)妗Ｎ覈ú蓛杉抑L，認(rèn)為要約是可以撤銷的，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人，同時(shí)規(guī)定了要約不得撤銷的例外情形。關(guān)于承諾的規(guī)定與要約類似。但是反觀電子合同領(lǐng)域，由于電子數(shù)據(jù)傳播迅速的特點(diǎn)，要約與承諾的到達(dá)在一瞬間即可完成，甚至有的電腦系統(tǒng)設(shè)置有自動回復(fù)功能。這就使得要約與承諾發(fā)出和送達(dá)的間隔期消失，要想滿足我國法上關(guān)于撤回和撤銷的條件幾乎是不可能的。因此，在電子合同中要約與承諾的發(fā)出及撤銷問題上，我們無法照搬傳統(tǒng)合同領(lǐng)域的模式，而應(yīng)該專門立法、特殊立法，允許要約和承諾的撤銷，但應(yīng)規(guī)定在一定的時(shí)間范圍內(nèi)，并且不致造成相對方的嚴(yán)重?fù)p失，以便保護(hù)合同當(dāng)事人獨(dú)立自主訂立合同的權(quán)利。

五、完善電子合同的建設(shè)意見

（一）法律層面

在參考聯(lián)合國以及歐美國家先進(jìn)立法的同時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)充分利用好現(xiàn)有的資源，即新《合同法》中對電子合同的承認(rèn)，以及《中華人民共和國電子簽名法》中對電子簽名的認(rèn)定。由于電子合同也屬于合同范疇，合同領(lǐng)域的一些基本原則仍可適用，因此民法上的部分規(guī)定也應(yīng)當(dāng)好好利用。除此之外，我們也應(yīng)該正視我國立法上的不足與缺陷，雖然提及了電子合同，但是具體的細(xì)節(jié)問題并不完善。我們應(yīng)當(dāng)與國際接軌，效仿美國，盡快制定統(tǒng)一的《電子商務(wù)法》，使電子合同的相關(guān)問題體系化，以加強(qiáng)電子合同的法律地位。

（二）技術(shù)層面

不同于傳統(tǒng)意義上的合同，電子合同訂立的整個過程都離不開國內(nèi)外先進(jìn)技術(shù)的支持。技術(shù)性是電子合同存在的前提和賴以生存的基石，沒有相關(guān)技術(shù)要求和標(biāo)準(zhǔn)，電子商務(wù)交易將成為黃粱一夢。解鈴還須系鈴人，既然先進(jìn)技術(shù)在電子合同實(shí)踐中扮演著如此重要的角色，那么在完善電子合同的制度時(shí)，我們也要從技術(shù)層面進(jìn)行突破，例如著力發(fā)展防火墻技術(shù)、數(shù)字簽名技術(shù)，應(yīng)用好通信記錄，以及設(shè)立健全完備的第三方認(rèn)證系統(tǒng)等等。

（三）用戶與企業(yè)層面

目前我國對于電子合同的法律規(guī)制還不夠完善，很多細(xì)節(jié)性的問題沒有統(tǒng)一的法律參照。因此用戶之間、用戶和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商之間、以及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商相互之間訂立的雙邊或多邊協(xié)議就顯得尤為重要，在出現(xiàn)法律糾紛時(shí)可以提供一定的參照，并在一定程度上彌補(bǔ)了沒有明確法律規(guī)定的空白。除此之外，由于缺乏溝通與交流，不同企業(yè)由不同第三方認(rèn)證機(jī)構(gòu)進(jìn)行的認(rèn)證相互之間不被認(rèn)可和信賴，因此應(yīng)當(dāng)著力構(gòu)建不同機(jī)構(gòu)、不同區(qū)域之間的電子證書交叉認(rèn)證平臺，使得電子證書的效力在信息交換方之間可以得到承認(rèn)，以此提高電子商務(wù)交易的效率與活力。

六、結(jié)語

合同的性質(zhì)在不斷地發(fā)展變化中，而立法上的改進(jìn)則是對數(shù)字化時(shí)代和技術(shù)革命的最直接回應(yīng)。在全球化與國際貿(mào)易迅速發(fā)展的今天，電子合同已經(jīng)成為了國際商務(wù)活動中不可或缺的一環(huán)。立法活動天然具有滯后性，新興的電子合同形式使立法出現(xiàn)了真空，也引起了許多法律問題，面對復(fù)雜多樣的網(wǎng)絡(luò)交易行為，我國應(yīng)當(dāng)充分參考國外優(yōu)秀的立法實(shí)踐，對現(xiàn)有的法律制度進(jìn)行不斷完善，結(jié)合我國電子商務(wù)交易的實(shí)際情況，制定切實(shí)可行的法律規(guī)范。

參考文獻(xiàn)：

[1]高富平.電子合同與電子簽名法研究報(bào)告.北京：北京大學(xué)出版社.2005.

[2]關(guān)永宏.電子商務(wù)法.廣州：華南理工大學(xué)出版社.2003.

[3]黃邦道、張友強(qiáng).電子合同法律問題研究.特區(qū)經(jīng)濟(jì).2008（12）.

[4]魏紅匣.淺議《電子簽名法》.北京：中國社會科學(xué)院研究生院.2013.