汪騰鋒

妙施“金蟬脫殼”計(jì)策贏得“海上皇宮”免死牌（一）

案情回放：

深圳是改革開放的前沿，也始終是一片創(chuàng)新的熱土，對(duì)于有夢(mèng)想、有追求的人一直有著特別的吸引力。

2003年年初，為了實(shí)現(xiàn)建筑與藝術(shù)的完美結(jié)合，1988年在遼寧以建筑裝修創(chuàng)業(yè)起步，后來涉足商業(yè)地產(chǎn)的青年藝術(shù)家郭某章，在積累了足夠的資本和經(jīng)驗(yàn)后，滿懷創(chuàng)新熱望，來到了深圳。

他先是設(shè)立了深圳市某集團(tuán)股份有限公司，并以深圳作為集團(tuán)總部基地，開始面向全國(guó)進(jìn)行商業(yè)地產(chǎn)布局。

也就是在這一年，郭某章找到了自己藝術(shù)家情懷和企業(yè)家精神的最佳契合點(diǎn)——深圳市大鵬半島南澳東山灣。他不僅看中了東山灣的山清水秀，認(rèn)定這是他實(shí)踐藝術(shù)夢(mèng)想的最佳之地，更看中了東山灣漁民的海上漁排和漁排上的小屋。他從那些海上漁排和漁排上的小屋中獲得了靈感，找到了把藝術(shù)和建筑完美地結(jié)合起來以創(chuàng)造海上商業(yè)空間的新模式，從而開始了在海上構(gòu)筑“浮島”的實(shí)驗(yàn)。

在十多年前的2003年，郭某章要把一個(gè)當(dāng)時(shí)還十分模糊的關(guān)于“海上浮島”的概念變成活生生的現(xiàn)實(shí)，該需要怎樣的勇氣和開拓精神??！

除了資金和技術(shù)上的難題，郭某章最感困擾的是，“海上浮島”的興建很難拿到合法的“準(zhǔn)生證”！

身為在中國(guó)這個(gè)遠(yuǎn)非健全的法治環(huán)境下成長(zhǎng)起來的成功企業(yè)家，郭某章從一開始就非常重視“海上浮島”項(xiàng)目所面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)問題。無奈，他遭遇到的是一個(gè)法律空白區(qū)，就像駕著航船駛?cè)肓艘黄瑳]有航標(biāo)的陌生海域，到處是淺灘暗礁，只能摸索著前進(jìn)，遇到強(qiáng)大的風(fēng)浪，隨時(shí)可能觸礁沉沒。

自2002年1月1日開始實(shí)施的《中華人民共和國(guó)海域使用管理法》為海域的歸屬和利用確立了類似于土地的歸屬和利用的法律架構(gòu)，相對(duì)應(yīng)地也包括三大支柱：國(guó)家海域所有權(quán)制度、國(guó)家海域使用權(quán)制度和海洋功能區(qū)劃制度。根據(jù)該法的規(guī)定，海域（范圍包括中華人民共和國(guó)內(nèi)水、領(lǐng)海的內(nèi)水、領(lǐng)海的水面、水體、海床和底土）屬于國(guó)家所有，由國(guó)務(wù)院代表國(guó)家行使海域所有權(quán)。同時(shí)，國(guó)家通過海洋功能區(qū)劃制度對(duì)海域的使用進(jìn)行管理，任何單位或者個(gè)人使用海域，一方面要符合海洋功能區(qū)劃，另一方面必須依法取得海域使用權(quán)，交納海域使用金。海域使用權(quán)人依法使用海域并獲得收益的權(quán)利受法律保護(hù)，任何單位和個(gè)人不得侵犯。

這部法律為海域使用提供了一個(gè)看似完整的法律框架，但由于傳統(tǒng)上人類對(duì)于近海海域的使用方式除了航運(yùn)之外，主要是捕撈和養(yǎng)殖，前者主要由《中華人民共和國(guó)海上交通安全法》及其配套法規(guī)來規(guī)范，而捕撈和養(yǎng)殖活動(dòng)則主要是由《中華人民共和國(guó)漁業(yè)法》及其配套法規(guī)來規(guī)制的。因此，航運(yùn)、捕撈、養(yǎng)殖等傳統(tǒng)方式之外尚處于探索發(fā)展階段的海域使用方法，缺乏明確具體的配套法規(guī)，相關(guān)的海域使用權(quán)也遠(yuǎn)遠(yuǎn)比不上國(guó)有土地使用權(quán)那么炙手可熱。

當(dāng)時(shí)，郭某章實(shí)驗(yàn)性地主持修建的海上木屋，確實(shí)沒有辦理任何法律手續(xù)，因?yàn)槟菚r(shí)的東山灣海域主要由沿岸漁民用于海水養(yǎng)殖，而漁民們都告訴他，修建海上漁排在取得養(yǎng)殖證之外并不需要辦理其他任何審批手續(xù)。在郭某章的整個(gè)實(shí)驗(yàn)建造過程中，也的確沒有任何海洋漁政管理部門來干涉。

有必要在這里稍加強(qiáng)調(diào)的是，如果用上述《海域使用管理法》的規(guī)定的法律術(shù)語(yǔ)來表述，東山灣海域的海洋功能區(qū)劃還是傳統(tǒng)的近海養(yǎng)殖區(qū)，而根據(jù)漁業(yè)法第十一條和第十二條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由縣級(jí)以上人民政府核發(fā)養(yǎng)殖證，優(yōu)先安排當(dāng)?shù)貪O民用于養(yǎng)殖生產(chǎn)。但當(dāng)時(shí)的狀況是，伴隨著急劇的城市化進(jìn)程，深圳地區(qū)沿岸海域的海水受到污染，再加上近在咫尺的城市高收入就業(yè)崗位和商業(yè)機(jī)會(huì)對(duì)漁民的虹吸作用，深圳地區(qū)近海養(yǎng)殖業(yè)已經(jīng)無以為繼、名存實(shí)亡了。如同急劇的城市化會(huì)使得城市周邊的土地不可避免地從低產(chǎn)出值的農(nóng)業(yè)用地轉(zhuǎn)變?yōu)楦弋a(chǎn)出值的工業(yè)和商業(yè)用地一樣，東山灣海域的海洋功能區(qū)劃也將不可避免地從近海養(yǎng)殖功能區(qū)轉(zhuǎn)變?yōu)槟軌驖M足深圳城市人口日益增長(zhǎng)的休閑、娛樂、旅游服務(wù)需求，也能創(chuàng)造更高價(jià)值的海上休閑娛樂功能區(qū)。

問題是，法律法規(guī)的完善和政府管理措施的進(jìn)步總是滯后于市場(chǎng)的發(fā)展的。郭某章的創(chuàng)新事業(yè)雖是大勢(shì)所趨、領(lǐng)先潮流，卻受到法律滯后和管理僵化的困擾，其后來所經(jīng)歷的磨難與悲慘，也許就是命中注定的事情！

2004年，隨著海上浮島相關(guān)技術(shù)問題的逐步解決，以“海上漂浮建設(shè)用海”這種新型模式開發(fā)高端旅游業(yè)的宏大計(jì)劃也已成型，郭某章隨即向深圳市某某區(qū)海洋局提交了用海申請(qǐng)。該區(qū)海洋局對(duì)他的申請(qǐng)給予了高度的重視，并邀請(qǐng)他在該區(qū)海洋局召開了報(bào)告論證會(huì)。

郭某章記得，當(dāng)時(shí)參會(huì)的有該區(qū)海洋局局長(zhǎng)羅某某、主管海島海域的副局長(zhǎng)以及主管漁政大隊(duì)的戴某某隊(duì)長(zhǎng)等幾人。會(huì)上領(lǐng)導(dǎo)們高度贊揚(yáng)了郭某章的開發(fā)計(jì)劃。特別是羅某某說的一番話讓郭某章感動(dòng)不已：“東部海域、海上居民都很貧困，沒有地，即使打漁也無以為生。如果你們帶頭開發(fā)這里的旅游產(chǎn)業(yè)，我代表當(dāng)?shù)貪O民和村民感謝你們！”深受鼓舞的郭某章立刻向該區(qū)海洋局遞交了可行性開發(fā)報(bào)告。

因?yàn)榻ㄔ旌Ｉ细u這種方式屬于開創(chuàng)性的海域使用方法，而且項(xiàng)目投資較大，該區(qū)海洋局又讓郭某章他們把報(bào)告交給深圳市海洋局。深圳市海洋局梁某某副局長(zhǎng)、潘某某處長(zhǎng)等十幾個(gè)人在深圳市海洋局會(huì)議室聽取了郭某章的匯報(bào)后，同樣也高度肯定了他們的項(xiàng)目思路，并承諾會(huì)盡快研究海洋項(xiàng)目相關(guān)法規(guī)，之后辦理用海手續(xù)。一個(gè)月后，深圳市海洋局相關(guān)人員回復(fù)說，由于海上漂浮建筑審批相關(guān)法律法規(guī)并不完善，此前還從沒有向海上漂浮建筑物發(fā)放海域使用權(quán)證的先例，暫時(shí)不能辦理正式的海域使用權(quán)審批手續(xù)，建議郭某章他們先與當(dāng)?shù)叵碛泻Ｓ蚴褂脵?quán)的東某村合作開發(fā)。

各級(jí)政府領(lǐng)導(dǎo)的肯定和贊揚(yáng)固然讓人高興，但不能給一個(gè)正式的法律通行證，多多少少讓郭某章心中有點(diǎn)不踏實(shí)。但是關(guān)于海上浮島的商業(yè)計(jì)劃和藝術(shù)夢(mèng)想太誘人了，郭某章不會(huì)輕言放棄。他組織屬下進(jìn)一步研究了相關(guān)法規(guī)，也了解了當(dāng)年某某市政府允許周邊海域發(fā)展“短、平、快”項(xiàng)目以帶動(dòng)周邊貧困縣、貧困區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展的相關(guān)政策，終于堅(jiān)定信心，在2007年投資設(shè)立“深圳市海上某某娛樂有限公司”。

并以該公司名義與南澳東某村簽訂了25年的合作協(xié)議，協(xié)議約定使用東某村享有海域使用權(quán)的海域中大約10萬平方米的面積，開發(fā)休閑漁業(yè)旅游項(xiàng)目，每年以租金形式向東某村支付海域使用費(fèi)8萬元。