彭天基 駱永東 陽嬌嬈

( 廣西大學(xué)行健文理學(xué)院 ，廣西 南寧 530005)

一、引言

投資法律環(huán)境指的是一個國家或者地區(qū)針對外商投資行為制定的法律法規(guī)和政府政策，它主要包含了立法、司法和執(zhí)法三個內(nèi)容。對于投資者來說，目標投資的國家擁有良好的政府政策引導(dǎo)是一項重點考慮的內(nèi)容，而被投資國擁有一個相對安全穩(wěn)定的法律環(huán)境來保護投資者的合法權(quán)益顯得尤為重要。因此，投資者對其所進入國家法律的了解能夠幫助其更好地進行投資，也對該國立法的完善提供了充分的意見。

二、中國對東盟國家的投資現(xiàn)狀和分析

中國在改革開放的前期，經(jīng)濟基礎(chǔ)相對比較落后，國內(nèi)企業(yè)家缺乏足夠的經(jīng)濟實力和資本條件向海外投資，所以在早期的中國與東盟國家之間的投資往來非常有限。近年來，中國的發(fā)展速度有目共睹，經(jīng)濟的發(fā)展更是日新月異。國內(nèi)企業(yè)不僅在全世界架起貿(mào)易的橋梁，更多的企業(yè)把目光投向了東南亞地區(qū)。因此，中國向東盟國家的投資數(shù)額呈逐年增長的良好趨勢。自《中國-東盟全面經(jīng)濟合作框架協(xié)議》（以下簡稱《協(xié)議》）的簽訂到平臺的建設(shè)完善，期間中國對東盟的直接投資節(jié)節(jié)攀升，引發(fā)了中國企業(yè)走進東盟的高亢熱情。在如今中國“一帶一路”政策的推動下，中國-東盟的雙邊貿(mào)易必將迎來一個新的增長趨勢。中國對東盟的投資有以下幾個特點：

（一）投資數(shù)額穩(wěn)定增長

自簽訂《協(xié)議》起直至2008年期間，我國對東盟的投資額每年呈20%以上的增長勢態(tài)，而近幾年隨著“一帶一路”戰(zhàn)略的提出，更以超過30%的勢態(tài)上揚，中國與東盟國家的貿(mào)易總額從2010年的2927.75億美元上升到2013年的4436.10億美元，漲幅超過了51.52%。到2016年，中國對東盟的投資總額達到了4522億美元。中國近幾年對東盟的投資額穩(wěn)定上升，見圖1-1。

圖1-1 2011 2016中國對東盟的投資額穩(wěn)定

（二）貿(mào)易結(jié)構(gòu)不平衡

東盟國家間發(fā)展不平衡，新加坡工業(yè)水平較高，相比之下，東盟其他國家如文萊、柬埔寨的工業(yè)化水平稍顯劣勢。各國經(jīng)濟發(fā)展之間的差異性對各國的合作發(fā)展產(chǎn)生了一定的影響，制約了各國的深入合作和交流。而各國經(jīng)濟房發(fā)展的不均衡導(dǎo)致的最直接的后果顯而易見，如貿(mào)易投資過度集中。除了新加坡外的幾個投資過度集中的國家當中，雖然其也是勞動密集型產(chǎn)品輸出國，但是他們的工業(yè)化程度明顯要優(yōu)于老撾、文萊這些國家。而這種過度集中的貿(mào)易投資所帶來的后果就是，中國或者東盟各國間投資幅度的縮小，而中國“一帶一路”戰(zhàn)略的輻射范圍也將得不到有效擴張。

三、東盟國家投資法律環(huán)境存在的若干問題

（一）某些國家投資法律體系不完善

東盟國家為了吸引外資在立法上做了不少的努力，但是除了經(jīng)濟基礎(chǔ)較為扎實的新加坡外，大多數(shù)的東盟成員國仍然處于社會主義初級階段。因此不僅欠缺立法的基礎(chǔ)，而且一些政府官員貪污腐敗問題嚴重，導(dǎo)致該國家有關(guān)外商投資的法律體系不完善、司法環(huán)境不理想。甚至在東盟的有些成員國當中，執(zhí)政者的意志對本國的投資立法有很大的影響或者替代作用，所謂的“優(yōu)惠”政策有較大的人為性和不確定性，使投資者感到缺乏保障而降低投資的信心。例如：印度尼西亞政府實施的是地方自治的政策，但是卻在立法上缺乏對地方自治權(quán)的規(guī)定和限制，就印度尼西亞現(xiàn)行的《破產(chǎn)法》而言，被法律界批判為“最沒有邏輯的法律”；越南與我國同屬社會主義國家，但是由于經(jīng)濟基礎(chǔ)和立法環(huán)境的制約，至今越南在外商投資領(lǐng)域至今尚未形成一部系統(tǒng)、穩(wěn)定的部門法，政府政策不僅具有零散性和頻繁變動性的特點，在法律適用位階上也處于弱勢地位。投資者在投資時，對投資行為往往難以預(yù)期，極大挫傷了投資者的積極性。

（二）法系不明確和法規(guī)之間不協(xié)調(diào)

東盟成員國間因為不同的文化環(huán)境而有著自己獨特的法律體系，而東盟國家與我國間也存在著不同的法律體系。在東盟各國中，相當一部分的國家并未明確本國的所屬的法系，其中造成的一個問題是海外投資者在適用該國法律時不能清楚判斷適用判例還是成文法。另一個問題是法律條文與判例混用嚴重，極不協(xié)調(diào)。其次在東盟國家當中，某些國家原有的法律規(guī)范已經(jīng)不能滿足國家經(jīng)濟發(fā)展的需求，從而頻繁制定法律、修改法律。以至于某些關(guān)于外商投資的立法規(guī)定上存在重復(fù)或者分歧，使得海外投資者面對此類問題時感到疑惑，也影響了法官判定的一致性。

（三）缺乏穩(wěn)定的爭端解決機制

自我國簽訂了《協(xié)議》之后，雖然為投資爭端提供了法律的依據(jù)，但是該協(xié)議主要還存在兩方面不足：其一，并未形成一個系統(tǒng)、綜合的爭端解決方案；其二，國家間的投資糾紛解決是通過臨時設(shè)立的仲裁機構(gòu)來處理。這種方式弊端十分明顯，不僅因為專業(yè)性的欠缺導(dǎo)致對爭端問題處理效率的低下，而且臨時設(shè)立的仲裁機構(gòu)也缺乏強有力的執(zhí)行保障，在仲裁生效后的執(zhí)行問題面臨著重重困難。隨著我國與東盟經(jīng)濟往來日益頻繁的情形下，臨時設(shè)立的仲裁機構(gòu)的方式已經(jīng)逐漸不能滿足當前的國際經(jīng)濟發(fā)展的需要，投資爭端的解決機制是當下亟待解決的問題。

（四）個別國家司法環(huán)境不理想

東盟各國雖然一直在為在為改善國內(nèi)投資的法律環(huán)境做出努力，但是個別國家的司法環(huán)境依舊差強人意，政府官員腐敗現(xiàn)象嚴重導(dǎo)致司法不公的情況普遍存在。新加坡的司法環(huán)境良好，得益于新加坡構(gòu)建了完善系統(tǒng)的法律體系，政府官員執(zhí)政清廉并以上率下，以平等、公平為司法理念，執(zhí)法者嚴格執(zhí)法。東盟其他國家雖然也為吸引外資制定了一系列的法律法規(guī)和政府政策，但是實行效果十分不理想。海外投資者想尋求當?shù)厮痉ň葷鷷r，不公正的司法裁判時有發(fā)生，而且即使投資者能夠勝訴，在執(zhí)行判決時依舊舉步維艱，導(dǎo)致很多投資者不得不放棄司法救濟。菲律賓也同樣存在司法資源嚴重不足的情況，投資者在當?shù)貙で笏痉ň葷蚕喈斃щy。東盟大部分成員國家的惡劣司法環(huán)境使投資者感覺難以獲得法律的保障，是影響海外投資者投資信心的重要因素。

（五）對外商投資還存在較多的限制

東盟各國出于保護本國企業(yè)生存和發(fā)展的需要，對外商投資作出不少限制性的規(guī)定，而這些地方保護性政策對海外投資者而言是相當不利的。比如：規(guī)定了禁止和限制外商投資的行業(yè)或者項目、增加外國投資企業(yè)的稅收、提高外資企業(yè)在本國建立公司的門檻等。這一系列的限制對外商投資企業(yè)造成非常大的沖擊，使其在所投資的國家中處于不利的位置，難以得到公平的發(fā)展機會。

四、改善東盟國家投資法律環(huán)境的思考

（一）建立海外投資保險制度

在經(jīng)濟全球化的今天，東盟國家為了更好地與國際經(jīng)濟接軌并促進本國經(jīng)濟的發(fā)展，應(yīng)當注重在立法上給予外國以及投資外國投資者更有效的保障。其中海外投資保險制度的建立顯得尤為重要。這個制度的建立對投資者的投資行為安全性起到了很好的緩沖作用，同時也分散了風險的集中性，使投資者能得到更充分的保護。目前一些先進國家已經(jīng)建立起了相對完善的制度 ，而我國與東盟國家對于這個制度的建設(shè)仍處于探索的階段。由此，我國應(yīng)與東盟國家共同協(xié)商，借鑒他國先進的做法，整理出臺適合自己發(fā)展的制度。

（二）明確法律沖突的解決方法

中國和東盟各國都有著各自獨立的司法主權(quán)和分屬不同的法系，因而在立法上，對涉外投資的法律法規(guī)出現(xiàn)沖突的現(xiàn)象是難以避免的。從國際法的角度出發(fā)，應(yīng)對這類問題有以下解決途徑：一、制定統(tǒng)一的法規(guī)，規(guī)定包括了對當事人權(quán)利范圍的界定，對不明確、有沖突的地方進行有效規(guī)整。雖然這種方法具有較強的協(xié)調(diào)性和穩(wěn)定性，但是投資行業(yè)的變化性及其繁雜瑣碎的細節(jié)處理使得我國與東盟國家在短期內(nèi)制定并通過一部有效的法規(guī)有點不太現(xiàn)實，因此這是一個長期的工作。二、間接調(diào)整，即在國內(nèi)立法或者國際條約中規(guī)定該投資行為受哪個國家的法律調(diào)整或支配，而不直接規(guī)定當事人的權(quán)利和義務(wù)。這種途徑在當前具有較強的可行性，也可以充分保證法律法規(guī)之間的協(xié)調(diào)性。但是在制定沖突規(guī)范的時候，需要注意對本國公共秩序、善良風俗的保留和限制法律規(guī)避等問題。

（三）完善爭端解決機制

在中國與東盟各國互資往來的進一步加強下，中國-東盟《爭端解決機制協(xié)議》中所規(guī)定的臨時仲裁解決機制已經(jīng)不能很好地適應(yīng)當前日漸增多和日漸復(fù)雜的國際投資問題的解決需要。為此，我國應(yīng)與東盟開展進一步的協(xié)商和交流，完善解決機制的構(gòu)建。例如：在充分保障各國利益的前提下，建立起專門的中國與東盟投資爭端解決法院，賦予爭端解決法院更獨立的審判權(quán)和強有力的執(zhí)行權(quán)。其次，在各國設(shè)立有關(guān)的專門仲裁機構(gòu)，以消化日漸增多的糾紛案件，也能充分保障了當事人的意思自治權(quán)。這種方式的優(yōu)點在于專門的法院和仲裁機構(gòu)不僅能夠很好彌補當前臨時仲裁機構(gòu)所欠缺的效率性和穩(wěn)定性，而且因為其在司法上獨立于各個國家，所受到的政治干擾較少，審判結(jié)果也能更好地實現(xiàn)公平和正義。

（四）東盟各國積極改善投資法律環(huán)境

國家的司法環(huán)境屬于一個國家的主權(quán)事項，在一般情況下，別國是難以干涉的。所以若想對本國的法律環(huán)境起到改觀，在很大程度上依賴于本國政府積極行動。筆者認為，東盟個別國家司法環(huán)境不理想的原因主要有兩個方面：一、個別國家有關(guān)立法不完善，導(dǎo)致該國家某些有關(guān)投資立法領(lǐng)域上“真空地帶”嚴重。對此，東盟成員國之間可以互相借鑒，根據(jù)本國國情適當引進一些相關(guān)立法制度，完善本國對外商投資的立法體系。二、在執(zhí)法過程中官員的貪污腐敗問題導(dǎo)致徇私枉法現(xiàn)象的產(chǎn)生。近年來，我國在反腐敗問題上取得了舉世曙目的成就，東盟有關(guān)國家可以向我國政府借鑒反腐反貪的立法經(jīng)驗和監(jiān)督體制，從而提高執(zhí)政、執(zhí)法者的素質(zhì)和政府的工作效率，進一步改善國內(nèi)惡劣的司法環(huán)境。因此，東盟各國若想為外來投資者帶來一個良好的投資環(huán)境，在立法上要追求公平，在實施上要得到貫徹。從根源上防止貪污腐敗、徇私枉法現(xiàn)象的產(chǎn)生，使投資者在面臨糾紛之時能夠獲得更強有力的救濟途徑和安全保障。

（五）逐步提高外商投資待遇

為促進東盟投資貿(mào)易的發(fā)展，東盟各國在保護本國企業(yè)的同時也應(yīng)當外來投資者的待遇有所保障，使得外來投資者的積極性提高。在國際法上對于外資經(jīng)濟的保護主要有三個方向：第一種是最惠國待遇，我國現(xiàn)和東盟國家簽訂的雙邊協(xié)議中多數(shù)都包含有此類條款。此外，中國和東盟十國都是世貿(mào)組織的成員國，因此也享有這方面的權(quán)利。但在《投資協(xié)議》中第六條規(guī)定仍然與最惠國待遇原則的核心相違背，有待立法的進一步完善。第二種是國民待遇制度，使其享受到與本國國民無異的待遇。目前在對待國民待遇制度上，雖然簽訂的中國-東盟《投資協(xié)議》的第四條規(guī)定中作出了原則性規(guī)定，但是面對復(fù)雜的國際投資問題該規(guī)定無疑是籠統(tǒng)的，有關(guān)國家必須將其轉(zhuǎn)化為本國的立法才能進一步促進國民待遇制度的落實實現(xiàn)。在東盟各國中，除了新加坡和泰國在本國實體法上具體規(guī)定了該款項，其他的國家并未把國民待遇條款納入本國實體法的范疇，造成該制度仍然處于理論階段未能有效運用于司法實踐當中，筆者認為有關(guān)國家應(yīng)盡快完善有關(guān)國民待遇制度的立法，以促進該制度在實踐當中得以實現(xiàn)。第三種是公平公正待遇，這個制度是對外來投資者最切實際的保護。在東盟國家的立法和與我國簽訂的雙邊條約中，都對該制度作出了相關(guān)規(guī)定。但是鑒于國際投資活動的日益頻繁，東盟國家原有關(guān)于對外國投資者公平公正待遇制度的保護范圍過于狹窄，已經(jīng)不能滿足當前經(jīng)濟發(fā)展的需要。因此，東盟國家應(yīng)該進一步修改對公平公正制度的有關(guān)立法，從而擴大對外國投資者的保護范圍，這不僅切實地提高了外國投資者利益的保護程度，同時也符合國際發(fā)展的趨勢。

六、結(jié)語

中國與東盟自由貿(mào)易區(qū)的建立不僅促進了雙方貿(mào)易的往來，也給我國企業(yè)家?guī)砀嗟耐顿Y機遇。隨著“一帶一路”戰(zhàn)略政策的進一步推進，國內(nèi)將會有越來越多的投資者把投資的眼光放向東盟國家。在此之前，對東道國進行投資法律環(huán)境分析是十分必要的，對其熟識并運用能夠?qū)ν顿Y者帶來良好的優(yōu)勢，使投資者的投資行為更為有效進行，規(guī)避不必要的風險。立法者也在充分了解各國國情以后，才能科學(xué)制定出符合本國經(jīng)濟發(fā)展需要、充分保護海外投資者權(quán)益的法律法規(guī)以及政策。