朱淑娣

2018年3月28日，寶馬集團(tuán)與戴姆勒集團(tuán)簽署合約，將整合各自旗下出行服務(wù)的業(yè)務(wù)模塊。如果此協(xié)議得到批準(zhǔn)，雙方將各掌握合資企業(yè)50%的股份。據(jù)已有信息判斷，寶馬與戴姆勒這次簽署的是合營(yíng)協(xié)議，即兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司，為實(shí)行商業(yè)活動(dòng)，在某一或某些特定領(lǐng)域，將其部分的，而非全部的業(yè)務(wù)（功能）加以整合的一種合作協(xié)議。

此次合營(yíng)涉及經(jīng)營(yíng)者集中，能否最終獲得成功，主要取決于是否通過歐盟反壟斷機(jī)構(gòu)審查。機(jī)遇與風(fēng)險(xiǎn)并存。

一般情況下，歐委會(huì)對(duì)具有“歐共體影響“的經(jīng)營(yíng)者集中行為審查，擁有排他性管轄權(quán)，寶馬和戴姆勒整合的業(yè)務(wù)遍及歐洲各國(guó)，理論上，此項(xiàng)合營(yíng)審查的管轄權(quán)應(yīng)歸屬于歐盟競(jìng)爭(zhēng)委員會(huì)。

不過管轄權(quán)也可能移至德國(guó)，例如德國(guó)競(jìng)爭(zhēng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)提出并證明此次合營(yíng)的影響僅限于其國(guó)內(nèi)或涉及該國(guó)的公共安全等“合法利益”。另一種情況是，公司在申報(bào)審查前書面提出移送德國(guó)的要求，并得到批準(zhǔn)。若本案出現(xiàn)管轄權(quán)爭(zhēng)議，則由歐盟法院最終裁決。

針對(duì)經(jīng)營(yíng)者集中，歐盟以市場(chǎng)支配地位作為審查的核心，包括單獨(dú)市場(chǎng)支配地位和聯(lián)合市場(chǎng)支配地位，其量化表現(xiàn)就是市場(chǎng)份額。近年來，歐盟引入指數(shù)分析，測(cè)量市場(chǎng)集中度及其在合作發(fā)生前后的變化。一般情況下，在相關(guān)市場(chǎng)中，當(dāng)企業(yè)合作而形成的市場(chǎng)份額為40%-50%時(shí)，即會(huì)對(duì)市場(chǎng)支配地位的判斷起支持作用；而當(dāng)份額大于70%時(shí)，其市場(chǎng)支配地位便會(huì)被確認(rèn)。

寶馬和戴姆勒此次合營(yíng)所形成的市場(chǎng)份額若達(dá)40%，有可能受到壟斷指控。

在審查的第一階段，歐盟競(jìng)爭(zhēng)委員會(huì)收齊所有申報(bào)文件以后，通知合作當(dāng)事方（本案即寶馬集團(tuán)與戴姆勒集團(tuán)）將合作申報(bào)發(fā)表在官方通訊上；然后對(duì)申報(bào)進(jìn)行初步評(píng)估，并作出批準(zhǔn)申請(qǐng)或進(jìn)入下一程序的兩種決定。其中委員會(huì)認(rèn)為申報(bào)的合并屬于歐盟的管轄范圍，且對(duì)該合作是否產(chǎn)生“歐共體影響”有著嚴(yán)重的懷疑，則進(jìn)入下一程序。

如果進(jìn)入第二階段，委員會(huì)向申報(bào)企業(yè)送達(dá)指控書，列明其認(rèn)為可能影響共同體市場(chǎng)的事實(shí)依據(jù)和法律理由，并規(guī)定申報(bào)企業(yè)提出異議的期限。申報(bào)企業(yè)收到指控書后，應(yīng)當(dāng)提出答辯并可要求委員會(huì)舉行聽證。最理想的情況是寶馬與戴姆勒的合作被無條件批準(zhǔn)，也可能被要求修改合作協(xié)議，達(dá)標(biāo)后有條件批準(zhǔn)。若委員會(huì)宣布合作行為產(chǎn)生或增強(qiáng)了在市場(chǎng)上的優(yōu)勢(shì)地位，從而影響了共同體市場(chǎng)，合作將被禁止。

根據(jù)有關(guān)規(guī)定，審查通常應(yīng)在25個(gè)工作日內(nèi)啟動(dòng)，并在啟動(dòng)后的90個(gè)工作日之內(nèi)作出裁決。但若寶馬與戴姆勒公司或德國(guó)對(duì)此提出“共同體影響”的認(rèn)定異議或公司作出一定的承諾時(shí)，審查的啟動(dòng)時(shí)間會(huì)被增加至35個(gè)工作日，且在公司作出承諾的情況下，審查時(shí)間可延長(zhǎng)至105天，還可能因特殊原因延遲20天，所以理論上的審查時(shí)限至多不會(huì)超過35+105+20=160個(gè)工作日。

但實(shí)踐往往更復(fù)雜，成員國(guó)或企業(yè)對(duì)案件的移送請(qǐng)求、訴訟等而導(dǎo)致的程序中斷、暫停調(diào)查后的重啟等，都可能使審查時(shí)限被不斷延長(zhǎng)。比如歐盟對(duì)谷歌的反壟斷調(diào)查，耗時(shí)長(zhǎng)達(dá)七年。

結(jié)合歐盟歷次做出的反壟斷調(diào)查實(shí)踐，以及本次合營(yíng)涉及的寶馬集團(tuán)與戴姆勒集團(tuán)的規(guī)模與影響力來看，保守估計(jì)，歐委會(huì)對(duì)雙方移動(dòng)出行業(yè)務(wù)合營(yíng)項(xiàng)目審查的審查時(shí)間，應(yīng)不會(huì)很短。

（作者為復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院教授、中國(guó)世貿(mào)組織法研究會(huì)常務(wù)理事，編輯：施智梁）