劉丹

摘 要：技術和品牌是任何企業(yè)的核心競爭力，這是成就百年企業(yè)的基礎。中國搞商業(yè)不是傳統(tǒng)，同時技術也非常匱乏。歐美以及日韓的企業(yè)在技術開放中形成的經驗，是中國極為欠缺的。技術合同法在未來將會有大發(fā)展。知識產權是朝陽產業(yè)，將會有無限發(fā)展空間。

關鍵詞：合作合同；技術合同；委托開發(fā)；合作開發(fā)

一、概述技術合同

技術合同就是指，當事人就技術開發(fā)、轉讓、咨詢、或者服務，訂立的相互之間的權利義務合同，也就是指開發(fā)合同、轉讓合同、咨詢合同以及服務合同。技術合同發(fā)生在技術的研究開發(fā)、成果轉讓、推廣應用、以及科技知識信息經驗為經濟建設提供的咨詢服務中，所有技術合同都涉及到技術。在司法活動的糾紛當中，重要的是確認合同性質，是一般的合作合同還是技術合同，認定了性質才能往下審。

知識產權是動態(tài)發(fā)展的，電子商務廣泛發(fā)展，軟件業(yè)廣泛發(fā)展，在中國體制下，軟件的管轄是著作權項下，實際上涉及到很多技術問題，這樣我們在司法實踐中，做軟件開發(fā)的電子商務是不是技術合同。大家要注意這個動態(tài)發(fā)展的趨勢。現(xiàn)在出現(xiàn)了所謂網(wǎng)規(guī)，這些規(guī)定不具有法律規(guī)定，這些也給技術發(fā)展以及法律發(fā)展帶來了挑戰(zhàn)。具體到案例上，作家聯(lián)盟告百度文庫、蘋果侵權，這兩個案件不約而同都進行第三方支付平臺的抗辯，認為法律責任應當是由使用平臺進行銷售的當事方承擔責任。這種第三方支付軟件能不能法律上免責，這也是技術問題，產生法律責任，那么是誰的責任。這些東西都是技術合同發(fā)展中不斷出現(xiàn)的新問題。

二、技術合同分類

技術合同分類，基本分為四類，上面說過，技術開發(fā)合同、技術轉讓合同、技術咨詢合同、技術服務合同。

1.技術開發(fā)合同

技術開發(fā)合同，指當事人之間就新技術、新產品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的開發(fā)研究所訂立的合同。包括委托開發(fā)合同與合作開發(fā)合同。所謂委托開發(fā)合同，是指一方委托另一方進行開發(fā)，所謂合作開發(fā)合同，就是共同開發(fā)。在司法實踐中，判別很多合同性質中，很重要是委托開發(fā)還是合作開發(fā)。比如，甲公司委托乙大學開發(fā)某清潔能源技術，所簽訂的是技術委托開發(fā)合同。

關于技術開發(fā)合同認定的條件，技術合同的認定與很多其他重要事情相關聯(lián)。第一，要有明確的研究開發(fā)目標；第二，合同標的為當事人在簽訂合同時尚未掌握的技術方案；第三，研究開發(fā)工作及其預期成果有相應的技術創(chuàng)新內容。這就是技術開發(fā)合同的條件。在具體應用的當中，在產業(yè)中開發(fā)項目，小試、中試過程當中產生的開發(fā)成果屬于技術開發(fā)合同。要是沒有技術內容的，不作為技術開發(fā)合同。按照技術合同法的規(guī)定，沒有約定的技術幾方都有權利。第二，技術改造項目，企業(yè)在技術改造項目過程中，確實有新的發(fā)明技術的，屬于技術開發(fā)合同，但是就一般的設備維修改裝維護不能算。

商業(yè)秘密在中國是在反不正當競爭法涉及到的商業(yè)秘密。很多人現(xiàn)在用技術秘密來保護自己的技術，因為專利權人維權的成本很高，侵權成本低。很多專利權人放棄專利保護的形式，而是采取專有技術的保密方式?？煽诳蓸放浞骄褪遣扇∵@種方式，是一個技術秘密，不讓人所知道。最近在工信部下做一個課題，就是對技術秘密做一個等級備案制度，采取像版權登記的方式進行一個記錄。所以在保護專有技術上，除了專利保護，非專利的保護也是極為慣常。專利技術的好處是保護強硬，壞處是成本高，而且為他人所知。

2.技術轉讓合同

技術轉讓合同，是指當事人之間就專利權轉讓、專利申請權轉讓、專利實施許可、技術秘密轉讓實施所訂立的合同。第一個，專利權轉讓合同，指發(fā)明創(chuàng)造所有權或者持有權轉讓。第二個是專利申請權轉讓合同比較簡單。第三個是專利實施許可合同，許可受讓方在約定的范圍內實施專利。第四個是技術秘密轉讓合同。技術秘密就是一張紙，所以轉讓時會產生很多糾紛。標的是技術成果，包括已經擁有工業(yè)產權的發(fā)明創(chuàng)造，或者有效擁有控制的技術秘密。有效擁有控制很重要，所以需要一個技術密碼的備案制度，才會有一個鑒定，有確定性。專利權大家很清楚，專利申請權大家可能會比較模糊，專利申請權指的是對已有專利申請的權利，是可以轉讓的。

所謂技術秘密，按照合同法，指不為公眾所知，能給所有人帶來商業(yè)利益，采取了有效保護措施的。三個條件缺一不可。中國的很多技術公司，比如富士康華為的技術保護措施是非常嚴格的，但是大多數(shù)中國公司的措施是不夠嚴格的，沒有完整的技術措施和保護系統(tǒng)。因而企業(yè)要建立一個技術秘密保護制度是至關重要的。

技術轉讓合同的成立有幾個認定標準：第一個，合同標的為已有的成熟的技術，第二個，合同標的具有完整性和實用性，相關技術內容構成一項產品工藝的改進實施方案，第三個，當事人對合同標的有明確的權屬約定，同時在轉讓之前技術權屬是穩(wěn)定的。

三、技術合同的特點

技術合同的特點。第一，專業(yè)性強，原因有倆：標的物形式比較特殊（信息，無形的），同時還具有可復制性。專業(yè)性表現(xiàn)為與專業(yè)技術有關。合同的履行情況特殊。開發(fā)合同的開發(fā)人需要有特殊的能力，不同于一般合同。開發(fā)合同必須有履約能力，否則合同無效。技術許可就是出租技術，不同于一般租賃合同，技術許可合同有多種形式，也就造成了履行情況特殊。第二，技術合同的風險比較高。技術合同的風險無法預測，不像傳統(tǒng)合同那樣易于預測。在約定技術成果的時候，本身有巨大的風險。未知性產生了很大的不確定性。復制性使得技術很難控制。過程的不確定性使得技術能否達到產品目標又有了不確定性。好技術不一定有好產品。我們國家的很多專利，連年費都賺不回。

四、技術合同的履行

關于技術合同的履行討論以下幾點。第一，對技術資料交付的簽收（時間、地點，具體詳細越好），技術資料是包括基本資料和附屬資料，商業(yè)秘密的需要標明，產生糾紛時必須拿出當時的資料，所以采取備案制度比較好，合同中對交付的說明是非常關鍵的。第二，建立開發(fā)日志，記錄必須紙質，這點日本做的特別好；第三，對合同未約定事項進行處理。

下一步內容是國家對技術合同的相關政策。第一，可以爭取到技術免稅的國家優(yōu)惠；第二，爭取各級政府對技術項目的資金扶持支持；第三，各級政府的招商優(yōu)惠政策，賺土地賺資金。技術市場關于優(yōu)惠政策很多，比如營業(yè)稅，從事跟技術有關系的行業(yè)，都是免征營業(yè)稅的。而所得稅方面，所得免征減征的是500萬內的部分。

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