河北滄州的朱女士近日發(fā)現(xiàn)，上小學(xué)五年級(jí)的女兒小雪使用自己的手機(jī)通過(guò)快手視頻對(duì)一制作彩泥的主播進(jìn)行“打賞”，先后消費(fèi)9萬(wàn)多元。隨后，朱女士聯(lián)系了快手公司，希望能退還消費(fèi)款項(xiàng)。

快手公司要求朱女士提供“消費(fèi)是無(wú)行為能力人進(jìn)行的”相關(guān)證明。在朱女士提供了證明材料后，該公司表示，這些并不足以證明當(dāng)時(shí)的消費(fèi)是未成年人操作的，平臺(tái)只能賠償一部分損失。對(duì)于快手公司承諾退還3萬(wàn)多元，朱女士并不能接受。

“打賞”是一種客觀(guān)且自愿的行為，完全憑借個(gè)人的喜好來(lái)決定是否打賞以及打賞的金額。它不同于單方面的無(wú)償贈(zèng)與行為。在網(wǎng)絡(luò)直播中，“打賞”行為是觀(guān)看者購(gòu)買(mǎi)主播服務(wù)的一種消費(fèi)行為，主播與觀(guān)看者之間形成提供服務(wù)者與享受服務(wù)者的合同關(guān)系，屬于服務(wù)合同。但并非采取書(shū)面的訂立形式，而是一種事實(shí)上完全尊重當(dāng)事人意思自治的即時(shí)成立的合同關(guān)系。因此，屬于民事范疇。

根據(jù)《民法總則》第19條的規(guī)定，小雪是一名五年級(jí)的學(xué)生，為限制民事行為能力的未成年人。依據(jù)其文化水平和認(rèn)知程度，很難認(rèn)定她對(duì)網(wǎng)絡(luò)“打賞”這一消費(fèi)行為的后果有充分的了解，小雪的父母在事件后也未對(duì)此進(jìn)行追認(rèn)，因此小雪的“打賞”行為應(yīng)屬無(wú)效，即她與快手公司、主播之間的合同關(guān)系也無(wú)效。

根據(jù)《合同法》第58條的規(guī)定，快手公司及主播因合同無(wú)效取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還。但作為監(jiān)護(hù)人朱女士，未妥善保管自己的手機(jī)和銀行卡的密碼，致使小雪能夠獨(dú)立完成支付行為，屬于監(jiān)護(hù)不力，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過(guò)錯(cuò)責(zé)任。因此，快手公司無(wú)需返還全部消費(fèi)錢(qián)款，而是應(yīng)根據(jù)雙方過(guò)錯(cuò)程度進(jìn)行返還。

（《北京日?qǐng)?bào)》2013.3.12）