(山西財經(jīng)大學 山西 太原 030006)

一、特別權(quán)力關(guān)系理論概述

在申素平學者《教育法學——原理、規(guī)范與應(yīng)用》一書中，特別權(quán)力關(guān)系理論作為學生與學校的法律關(guān)系中的一個知識點出現(xiàn)在“學生制度與權(quán)利保障”這一章節(jié)中，在該書中對特別權(quán)力關(guān)系理論的解釋如下：特別權(quán)力關(guān)系是公民與行政主體之間因特別的義務(wù)而形成的權(quán)力服從關(guān)系。特別權(quán)力關(guān)系排除法治行政的原理，特別是排除法律保留原理的適用。作為特別權(quán)力關(guān)系主體的管理機關(guān)，在實現(xiàn)其行政目的所必要的范圍內(nèi)，即使沒有法律根據(jù)，也可以形式總括行的支配權(quán)，對處在特別權(quán)力關(guān)系中的相對人發(fā)布命令，采取強制措施[1]。

根據(jù)上述理論，可以看出，高校即使是在沒有法律根據(jù)的情況下，也可以對學生制定一定的規(guī)章制度對其進行約束，高校對學生是有一種特別權(quán)力的，只要是為了實現(xiàn)教育的完成，沒有法律的規(guī)定也可以實施某些行為。高校在特別權(quán)力的行使中是有一定的強制力的，可以要求學生行使某項權(quán)利或者完成某項義務(wù)，但是這種特別權(quán)力是在該高校中的，因此它的制定是相對來說自由的，可以根據(jù)學校實際情況來制定的。

二、高校特別權(quán)力關(guān)系產(chǎn)生的影響

1.高校的自由裁量權(quán)

由于高校有一定程度上的特別權(quán)力，因此在對學生的教育管理過程中，高校是有一定的自由裁量權(quán)的，在合理合法的范圍內(nèi)高校使用自由裁量權(quán)，是有利于高校培養(yǎng)出合格優(yōu)秀的人才，而且有利于高校的學術(shù)特色和其他特色得以傳承和發(fā)展。在高校對犯錯誤的學生進行管理時，會首先借鑒高校的規(guī)定，如果在合理合法的情況下使用自由裁量權(quán)，有助于及時糾正學生的錯誤行為，教育學生的錯誤心理，指引學生走向正確的道路。

但是凡事都有其兩面性，自由裁量權(quán)的使用也會有其弊端。一旦高校對自由裁量權(quán)的使用不合理甚至不合法，很容易侵害學生的利益。例如“劉燕文訴北京大學案”，高校自由裁量權(quán)的行使是不合理的，首先是評審委員會成員不完全是劉燕文所在專業(yè)領(lǐng)域的人，但卻能給劉燕文的博士論文通過與否投票，其次是評審委員會直接將棄權(quán)票歸結(jié)到不通過，最后是北京大學在拒絕給劉燕文頒發(fā)博士學位證書之后，沒有給劉燕文申辯機會，也并沒有告訴劉燕文不給其頒發(fā)博士學位證書的充分理由。高校的自由裁量權(quán)在使用中如果不使其合法化、合理化，高校在制定規(guī)定初始時、執(zhí)行規(guī)定時以及行使結(jié)果多個方面都會出現(xiàn)不利于學生的情況。

2.對高校的司法審查

筆者認為，高校管理中特別權(quán)力關(guān)系和對高校的司法審查之間是有一定的矛盾的，既然高校有自由裁量權(quán)，那么在使用自由裁量權(quán)時，到底是否應(yīng)該進行法律的干涉和介入，以及哪種情況下進行法律的介入是值得思考的。在典型的因?qū)W位和畢業(yè)問題“學生告學?！钡陌讣?，基本上都是由于學校在管理學生過程中發(fā)生的。當學生認為學校侵害了自己的合法權(quán)益時，想通過訴訟的形式來維護自己的合法利益，但是學校的行為是否是合理合法地行使其自由裁量權(quán)，是否可訴，還需要分析具體情況。

在司法實踐中，高校與學生之間的訴訟分為民事訴訟或行政訴訟(胡大偉等，2005年)。就部分民事法律關(guān)系而言，高校提供受教育過程中所需的教學設(shè)施、生活設(shè)施，如果因此侵犯學生的民事權(quán)利，學生有權(quán)通過民事訴訟維權(quán)。胡大偉等學者提出，在司法實踐中，很多還來自于學校與學生的管理關(guān)系，例如學生的學籍管理、處分，學歷和學位證書的頒發(fā)等領(lǐng)域。有關(guān)學位證、畢業(yè)證的案件，可以直接以法律法規(guī)授權(quán)組織——高等學校為被告提起行政訴訟[2]。

三、高校特別權(quán)力關(guān)系的相關(guān)啟示

1.高校自由裁量權(quán)的合理合法使用

首先，在制定學校規(guī)定時要在合法的范圍內(nèi)制定，不得超出法律的限制，應(yīng)當考慮學生的利益。這就要求高校有專業(yè)的法律人才的支持，更需要正義寬容的人來衡量規(guī)定制度的合理與否。高校是培養(yǎng)人才的地方，學生需要有正確的校規(guī)校紀的指引，也需要高校給予其足夠的尊重和包容，讓學生的學術(shù)思維，價值觀得以健康的發(fā)展。學校需要建立健全管理制度，并在實踐的過程中不斷完善學校制度，減少其可能出現(xiàn)的不合理不合法的隱患。

其次，在學校管理學生的過程中，要采用正當?shù)某绦颍侠砗戏ǖ夭扇」芾泶胧?。學校在執(zhí)行校規(guī)校紀時，要保持公正嚴明，不偏不倚的態(tài)度，對犯錯誤的學生，不僅僅是結(jié)果上要公正，在執(zhí)行的過程中要有程序，有依據(jù)地對其進行告知再進行處罰，不能讓被處罰的同學“不明不白”，并且這樣有助于學生了解問題的源頭和結(jié)果的危害，可以糾正其未來的不正確行為。

最后，學校在學生不同意對其處分的結(jié)果時，學校應(yīng)當給予學生申辯的機會，了解學生的動因。學生做出某項決定和某種行為，可能表面上的錯誤行為相同，但實質(zhì)上背后的原因可能有所不同，了解學生行為背后的心理因素，判斷事態(tài)的嚴重程度，采取相應(yīng)的處罰措施。

2.對司法審查介入高校的合理限度

司法審查必須要有合理的限度，高校有一定的自主權(quán)，這種自主權(quán)有利于人才的培養(yǎng)和優(yōu)良學術(shù)傳統(tǒng)的繼承發(fā)展，司法審查應(yīng)當有一個介入的標準，除了憲法標準外，還應(yīng)該從以下方面進行考慮(陳太清，2005年)。首先，對行為的性質(zhì)進行考量，看它是內(nèi)部行為還是外部行為，是外部行為就接受司法審查，內(nèi)部行為要看它是否遵循了公平原則，否則它也應(yīng)進行司法審查。其次，分析行為的方式，看其是否符合正當程序原則，是否按照相關(guān)程序，是否公開處理依據(jù)，是否給予申辯機會，是否有相應(yīng)的救濟手段等[3]。

除此之外，筆者認為還應(yīng)當看行為的嚴重程度，以及涉及到的道德問題，例如“甘露訴暨南大學”一案中，暨南大學由于甘露課程論文抄襲而開除其學籍，甘露不服上訴，最終勝訴。暨南大學的處罰可能過于嚴重，但是對于老師勸阻后，還屢教不改的學生，其人品和學術(shù)道德是值得懷疑的。法律是維護正義的，但是道德還是需要每個人去堅守的，道德問題和行為嚴重程度是很難衡量的，因此其實施難度可能較大。

3.學生要懂得維護自身的合法權(quán)益

作為高校學生，首先應(yīng)當在制度和法律的范圍內(nèi)行事，但是一定要有維權(quán)意識，一旦自己本應(yīng)得到的合法權(quán)益受到侵害，要敏感地意識到，并且要有追回自己合法權(quán)益的意識，不能總有一種“吃虧是?！钡男膽B(tài)。在維權(quán)意識的基礎(chǔ)上，還應(yīng)當有一定的基礎(chǔ)法律知識，明晰學校規(guī)定，判斷學校管理過程是否合理合法，是否應(yīng)當維護自己的權(quán)益。在維護自己的合法權(quán)益時，注意方法的運用。當自己的權(quán)益受到侵害時，不能盲目沖動，要有智慧，明確態(tài)度，想辦法通過協(xié)商的方式進行解決，協(xié)商無果可以再選擇投訴，或者訴訟的方式，做一個理性的大學生。

[1]申素平.教育法學——原理、規(guī)范與應(yīng)用[M].北京:教育科學出版社,2009:256-257.

[2]胡大偉,晉國群.司法審查介入高校教育糾紛的合理限度——學校與學生關(guān)系之維度[J].江蘇大學學報(高教研究版),2005(02):1-6.

[3]陳太清.特別權(quán)力關(guān)系與司法審查[J].河北法學,2005(05):108-111.