(西北政法大學(xué) 陜西 西安 710000)

論脅從犯的認(rèn)定

張慧敏

(西北政法大學(xué)陜西西安710000)

脅從犯是我國獨(dú)具特色的刑法概念，它是指行為人遭受到了脅迫者的威脅強(qiáng)迫，違反自己的內(nèi)心意識(shí)做出的違法犯罪活動(dòng)。它具有豐富的理論內(nèi)涵，但在刑法學(xué)中沒有得到普遍地重視。如何正確認(rèn)定脅從犯僅僅局限于刑法條文的表面。相關(guān)的法律課本和專著研究談及的較少，從而導(dǎo)致脅從犯的理論知識(shí)并不完善。在司法實(shí)踐中，脅從犯的正確認(rèn)定是一個(gè)十分重要的問題。如果進(jìn)行了錯(cuò)誤的認(rèn)定，可能會(huì)放縱犯罪分子或者刑致無辜的使無辜的人遭受處罰等嚴(yán)重的后果。深入分析脅從犯的相關(guān)知識(shí)，尋找正確的界定標(biāo)準(zhǔn)對(duì)相關(guān)案件中的脅從犯的的定罪量刑意義非凡，為司法實(shí)踐提供了重要的基礎(chǔ)理論。

脅從犯；脅迫；構(gòu)成要件；定罪量刑

一、脅從犯概述

(一)脅從犯的概念

脅從犯這一概念是我國刑法學(xué)所首創(chuàng)的。它屬于共同犯罪，但又是一種特殊的共同犯罪行為人。刑法第28條做出如下規(guī)定：“對(duì)于被脅迫參加犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰”但在實(shí)踐當(dāng)中，脅從犯的內(nèi)涵超出了刑法條文的明文規(guī)定。筆者認(rèn)為脅從犯是指行為者遭受到了脅迫人的強(qiáng)迫威脅，違背自己內(nèi)心意志選擇做出的違法行為。這種脅迫是以暴力、言語等方式，致使行為人產(chǎn)生巨大的內(nèi)心恐慌，喪失了行為的主動(dòng)性，受到脅迫者的支配控制實(shí)施了損害第三人利益的行為。并且行為與危害結(jié)果具有直接的因果關(guān)系。

(二)脅從犯的特征

脅從犯是指行為者遭受到了脅迫人的強(qiáng)迫威脅，違背自己內(nèi)心意志選擇做出的違法行為。其特征主要包括三個(gè)方面。

1.受脅迫。它是認(rèn)定脅從犯的前提基礎(chǔ)，也是脅從犯最為首要的構(gòu)成條件。行為人本不愿意實(shí)施犯罪，但由于受到脅迫，雖不情愿但不得不為。這種脅迫，直接針對(duì)于本人或其近親屬的人身、財(cái)產(chǎn)安全。并對(duì)行為人產(chǎn)生了巨大的恐慌心理，喪失了獨(dú)立做出行為選擇的意志。

2.非完全自愿性。被脅迫者在內(nèi)心意識(shí)上雖知道自己做出的行為是違法行為，但因遭受威脅強(qiáng)迫，盡管被脅迫者并不樂意但仍然做出了違法行為。行為人為了使本人或其近親屬的合法權(quán)益免受不利或傷害，萬般無奈之下去做出違法行為，其內(nèi)心意識(shí)上并不是或并不完全是自愿的。因?yàn)檫@種脅迫足以使被脅迫者喪失獨(dú)立的意志，違背本意做出違法行為。

3.在客觀上，被脅迫者做出了違法活動(dòng)并構(gòu)成犯罪。雖然行為人先前并沒有實(shí)施犯罪活動(dòng)的意識(shí)，可在實(shí)際中遵循了脅迫的意旨，做出了脅迫者所希望發(fā)生的行為，這種客觀活動(dòng)是違反法律構(gòu)成犯罪的活動(dòng)。這種客觀活動(dòng)是由被脅迫者所做出，并且對(duì)損害的造成具有直接的因果關(guān)系。由于行為選擇不是自主的，因此他的客觀行為也是消極被動(dòng)的，他的社會(huì)危害性相對(duì)于一般共同犯罪而言較小。

二、脅從犯的認(rèn)定

(一)脅迫

脅迫在現(xiàn)代漢語詞典中是指威脅強(qiáng)迫的意思。最高法院給出的解釋是：“脅迫，指以給他人的人身或者財(cái)產(chǎn)造成損害為要挾，迫使對(duì)方作出不真實(shí)的意思表示的行為”。[1]那么在脅從犯理論中，脅迫又應(yīng)當(dāng)如何判定？

1.脅迫的內(nèi)容。脅迫必須使被脅迫者產(chǎn)生了恐慌害怕的內(nèi)心反應(yīng)，對(duì)被脅迫者的心理產(chǎn)生了控制作用。當(dāng)威脅強(qiáng)迫不復(fù)存在，是“被脅迫者”假想的或臆斷的，不屬于脅從犯。也就是說脅迫須為現(xiàn)實(shí)存在的，如果僅是逗人娛樂為目的而進(jìn)行言語上的玩弄，但被玩弄者覺得這種威脅是客觀存實(shí)在的。于是被玩弄者進(jìn)行了相應(yīng)的違法活動(dòng)。這不屬于脅從犯，因?yàn)槊{迫并沒有存在。

其次，脅迫的表現(xiàn)方式多種多樣。根據(jù)行為的表現(xiàn)方式的，可以分為言語脅迫和行為脅迫；根據(jù)脅迫性質(zhì)的不同，可以將脅迫劃成積極的和被動(dòng)的。消極脅迫是通過消極的活動(dòng)方式來脅迫被脅迫者；就地脅迫和事后脅迫是根據(jù)脅迫發(fā)生的時(shí)間不同而得出。

再次，當(dāng)脅迫在違法活動(dòng)做出前消滅，被脅迫者知道了脅迫已經(jīng)不存在，仍然實(shí)施了犯罪活動(dòng)，是不屬于脅從犯的。應(yīng)依據(jù)其犯罪行為所滿足的刑法分則構(gòu)成要件認(rèn)定犯罪追究責(zé)任。當(dāng)脅迫在行為實(shí)施之后才消失，毫無疑問成立脅從犯。

(二)脅從犯的主觀方面

表現(xiàn)為行為人在脅迫者威脅強(qiáng)迫下做出有悖于法律的活動(dòng)的過程中持有的內(nèi)心意思表示，由認(rèn)識(shí)因素和意志因素兩個(gè)方面構(gòu)成。認(rèn)識(shí)因素是指被脅迫者對(duì)自己的違法行為具有的一般理性認(rèn)識(shí)。這種一般理性認(rèn)識(shí)不要求認(rèn)識(shí)其行為的違法性，它只要求被脅迫者在實(shí)施違法犯罪行為時(shí)，能夠認(rèn)識(shí)到行為將會(huì)產(chǎn)生怎樣的結(jié)果，這種結(jié)果是否具對(duì)行為相對(duì)人不利，是否危害社會(huì)。意志因素是認(rèn)識(shí)因素的下一個(gè)邏輯步驟，是脅從犯主觀方面的認(rèn)定的重中之重。它是指被脅迫者具備了認(rèn)識(shí)因素以后，對(duì)行為的危害結(jié)果所持有的真實(shí)的心理態(tài)度。

(三)脅從犯的客觀方面

脅從犯的客觀方面是指被脅迫者在威脅強(qiáng)迫之下所為的違法犯罪活動(dòng)，是一種客觀的違法事實(shí)。這種客觀違法事實(shí)能夠表現(xiàn)出違法活動(dòng)的社會(huì)危害性，而違法活動(dòng)的社會(huì)危險(xiǎn)性對(duì)犯罪的認(rèn)定和責(zé)任的追究十分重要，因此對(duì)脅從犯的界定發(fā)揮了較大的作用。

一是被脅迫者基于脅迫做出了違法犯罪活動(dòng)，這種犯罪活動(dòng)應(yīng)處一個(gè)合適的時(shí)間段。這個(gè)時(shí)間段包括兩種情況，一是進(jìn)入犯罪預(yù)備并且持續(xù)到犯罪實(shí)行；二是直接屬于違法活動(dòng)的進(jìn)行階段。該行為的性質(zhì)是由共同犯罪的性質(zhì)所決定的。其次，損害了第三方的利益。脅從犯在脅迫下所做出的不當(dāng)活動(dòng)損害了第三方的利益假如行為人所做出的犯罪活動(dòng)損害的是行為人本人的權(quán)利，對(duì)其犯罪活動(dòng)的認(rèn)定毫無意義，也就不構(gòu)成脅從犯。

三、脅從犯的量刑

在刑法理論中，脅從犯是量刑情節(jié)的一種，法官在此具有較大的裁量自由權(quán)。脅從犯如何正確量刑是一個(gè)十分重要的問題。稍有偏差就可能會(huì)造成放縱犯罪分子、刑致無辜、罪刑不相適應(yīng)等嚴(yán)重的后果。因此，要更加重視脅從犯的量刑。

脅從犯是共同犯罪中的一種，在共同犯罪中，主犯產(chǎn)生的效用是最大的；從犯其次、脅從犯的效用最為弱小。它們?cè)诜缸镏械乃l(fā)揮的效用是依次遞減的，因而其量刑情節(jié)也應(yīng)依次遞減?！靶谭ǖ?7條規(guī)定，在一個(gè)犯罪行為中，從犯要從輕、減輕或者免除處罰。脅從犯的犯罪效用低于從犯，因此脅從犯在這種基礎(chǔ)上應(yīng)參考刑法第28條并再依據(jù)具體的犯罪情節(jié)量刑。這是一種遞減的階梯式結(jié)構(gòu)?！盵2]。從中我們可以得知，脅迫因素是一種減輕或者免除處罰的量刑情節(jié)。因此處罰脅從犯時(shí)應(yīng)把握兩個(gè)原則：“一是被脅迫者損害的利益大于其受脅迫可能遭受損害的利益時(shí)，一般不能免除處罰；二是脅迫程度重的，一般免除處罰，脅迫程度輕的，一般減輕處罰”[3]。因此在量刑上，因此應(yīng)當(dāng)按照脅迫程度，對(duì)章某減輕、免除處罰。另一方面，如果章某能積極賠償被害人，并取得被害人家屬諒解，存在免除處罰的可能性。

四、結(jié)論

脅從犯是我國獨(dú)具特色的刑法概念。目前我國的刑法對(duì)脅從犯不管是刑法原理上還是在司法實(shí)踐上都缺乏系統(tǒng)的研究。刑法第28條的規(guī)定只是給予我們一個(gè)導(dǎo)向。因此，如何正確認(rèn)定脅從犯還需要我們?cè)谒痉▽?shí)踐中不斷去探索。

[1]楊衛(wèi)華,徐軍.脅從犯成立條件.產(chǎn)業(yè)與科技論壇，2012(6)：8-12

[2]李永生.刑法總論.北京：法律出版社，2016(1)，162-163

[3]楊勤峰.論脅從犯.武漢：武漢大學(xué)，2005：35-37

張慧敏(1994-)，女，漢族，山西省大同市，法律碩士，西北政法大學(xué)。