劉炳文

在提出建議之前，筆者就完善我國兒童性侵害犯罪的必要性進行了分析。

首先就是性侵男性不能定義為強奸罪，女性性侵十四周歲以下的男童居然認定為猥褻兒童性侵害犯罪，性侵十四周歲以上的男童更不能定罪。不滿16歲的周某家住河北省某縣某村鎮(zhèn)，2007年11月24日，周某與三個少婦共同吃飯席間，三名少婦趁周某去洗手間期間，將事先準備好的春藥放在周某的啤酒杯里，周某喝了酒后在毫無力氣的狀態(tài)下被三個少婦強奸，由于藥量過多，周某出現(xiàn)昏迷被送到醫(yī)院，在周某被搶救期間，周某的父母得知消息后，向公安機關報了案。經(jīng)公安機關對三個少婦進行詢問，三少婦供認不諱。但公安機關卻沒有向檢察機關移送起訴。在本案中，周某的家長盡管非常氣憤，但也無可奈何，只好同意私下調(diào)解。

其次就是準性交行為不能定強奸罪。由于我國對準性行為沒有定義為性行為，很難將同性間的性侵認定為強奸罪。2012年發(fā)生了一起震驚全國的案件，就是李軍猥褻兒童案，12歲男孩小杰（化名），最初通過QQ漂流瓶與虛擬世界另一端的李軍相識。李軍為小杰購買一臺約2萬元的電腦，方便小杰玩“地下城勇士”游戲，約半年時間內(nèi)，李軍與小杰發(fā)生6次關系。事后，李軍分六次共給了小杰1200元?！靶〗軆H僅是其中的一名受害者，警方透露目前已查實有4名受害者?！敝T如此類的案例還有很多。類似案例，件件令人咋舌，而且大多數(shù)處理的結果是以猥褻罪來定罪，但是猥褻行為與強奸行為本質(zhì)是不一樣的，近年來呼吁對我國強奸罪犯罪對象立法完善的聲音不斷加大。

一、重新定義兒童的概念

我國刑法中并沒有出現(xiàn)對兒童年齡的定義，但是我國司法實踐中卻把兒童的年齡定義為未滿十四周歲，進而出現(xiàn)了對大于十四周歲不滿十八周歲的未成年的犯罪不能進行刑法規(guī)制。我國出現(xiàn)十四周歲這一標準是在刑法中規(guī)定責任年齡的時候，十四周歲已經(jīng)具備一定的思維能力，對于刑法規(guī)定的八類犯罪應該具備認知，所以綜合來看才把十四周歲定義為認定犯罪的標準。但是為什么我們兒童性侵害中也要把兒童的標準定義為十四周歲以下呢？我們設立這些罪名本質(zhì)上是為了保護兒童的人身權，把兒童局限于十四周歲，如果女性猥褻十五周歲的男孩，該怎么來定罪呢？我們的刑法這時受到罪行法定原則的要求不能對該女性犯罪嫌疑人定罪，但是這種行為卻又是違法的，與女性猥褻十三歲男童的性質(zhì)是一樣的，所以為了進一步保護我國兒童的性自由權利，我們應該首先界定兒童為十八周歲以下，并且國外先進國家的立法也是如此，我們的刑法不應該繼續(xù)人云亦云，不明不白的就“假設”或者“推定”為十四周歲。

二、進一步明確量刑尺度

對于不同年齡階段的兒童來說，同樣的性侵害行為會產(chǎn)生不一樣的危害結果。我國法律中只是簡單規(guī)定了強奸不滿十四周歲的從重處罰，但是這樣的處罰根本不可能對犯罪份子起到震懾作用。我們應該明確侵犯不同年齡階段的兒童所對應的處罰是不同的，受害兒童的年齡越小，犯罪嫌疑人的刑事處罰越嚴重，這是理所當然的，符合法理，更主要的原因是為了震懾犯罪分子對兒童犯罪，而保護我國兒童健康快樂的生長是我國刑法完善關于兒童性侵害犯罪的重要意義。美國對強奸十周歲以下的兒童判處無期徒刑，再來看我國的法律相對處罰力度還是較輕，我們應該在建立分級處罰的基礎上加大對兒童性侵害犯罪的處罰力度。

三、重新界定強奸罪

首先就是強奸罪的主體不應局限于男性，由于女性強奸男性的案件越來越多，許多國家已經(jīng)把原來刑法中的強奸罪的主體擴展到了女性，并且這種觀念也越來越被人們所接受。我國刑法仍然墨守成規(guī)，出現(xiàn)了類似周某被強奸這樣案件后，不能用刑法來維護男性的性權利。我國憲法規(guī)定人人平等，我們不能因為男性在生理上占優(yōu)勢，就完全忽視男性被侵犯的可能性。如今社會，男性被性侵犯的案件越來越多，我們應該將男性納入到保護的范圍內(nèi)。

四、完善兒童保護的司法程序

兒童受到侵害后，如果我們不能用合理的法律程序來保護兒童，往往會對兒童造成進一步的傷害，會再一次對兒童的身心造成沖擊，所以有必要對受害兒童在程序中的權利進行保護。

對于受害兒童設立專門的程序。在對犯罪分子進一步的訴訟或者行政程序中，我們不可避免的要用受害者出示的證據(jù)來作為最有利的指證犯罪份子罪行的證據(jù)，如果在詢問過程或者是采集證據(jù)的過程中采用了不恰當?shù)男袨?，那么受害兒童的心理將會受到進一步的傷害，這種傷害遠比初次傷害的要嚴重。我國刑事訴訟法只是對未成年人犯罪的審理程序做出了細致的規(guī)定，這也是比較進步的，但是我們的刑事訴訟法卻忽略了將最重要的未成年受害人或者是未成年人的證人的訴訟程序的規(guī)定，在我們今天研究的兒童性侵害中，未成年受害者的權利尤為敏感。我國香港地區(qū)在法律中就規(guī)定了具體詢問的過程以及周邊環(huán)境的設置，另外還突出了監(jiān)護人提出異議的權利。建議我國在刑事訴訟法中或者刑事訴訟單行法中設置受害兒童的專門程序。

增加兒童性侵害中的精神損害賠償制度。我國刑事訴訟中的附帶民事訴訟指的是受害人物質(zhì)損害的情況下才能要求的賠償，而不包括精神損害賠償。兒童性侵害犯罪中對兒童帶來的損害是生理上的和精神上的雙重的侵害，對于兒童精神上的侵害持續(xù)的時間比較長，兒童受侵害后在很長一段時間內(nèi)會受到周圍人的異樣眼光，指指點點，名譽受損。但是我國法律規(guī)定卻不能給受害者帶來一點點補償，導致實踐與理論保護兒童出現(xiàn)差異，如果有相應的精神損害賠償制度，可以在經(jīng)濟上對受侵害兒童家庭一定的補償，另外一方面也是對犯罪份子的一種打擊，犯罪分子不僅要承擔有期徒刑，還有承當相應的經(jīng)濟懲罰。

為受害者提供法律援助。我國新修訂的刑事訴訟法對未成年嫌疑人、被告提供相應的法律援助，這是國際主流，是為了充分保護我國未成年人。但是在我國刑事訴訟法中卻只字未提為兒童受害者提供法律援助的規(guī)定，這就會導致不平衡現(xiàn)象的出現(xiàn)，受害者不能像被告一樣得到同樣的救濟，我們要在法律中強調(diào)對受害兒童的保護，當然包括享有援助的權利。