李斯羽

青島九中高一七班 山東青島 266000

鄭玄是漢代最著名的經(jīng)學(xué)家。他以經(jīng)注律的法律思想、禮法并用的法制原則、與時(shí)俱進(jìn)的法律解釋都取得了法律學(xué)上的巨大成就。這為后人研究法律制度提供了思路，也為后世歷代的法律學(xué)建設(shè)奠定了基礎(chǔ)。

鄭玄（127—200年），字康成，東漢末年經(jīng)學(xué)大師、文獻(xiàn)學(xué)家、教育家、大司農(nóng)（未任職），遍注群經(jīng)、統(tǒng)一經(jīng)學(xué)、創(chuàng)立“鄭學(xué)”。山東高密市雙羊鎮(zhèn)鄭公村人，年輕時(shí)，曾任“鄉(xiāng)嗇夫”①，這段負(fù)責(zé)聽(tīng)訟和收賦稅的小官生涯，也許正是他法律思想開(kāi)始啟蒙的階段。現(xiàn)在青島嶗山（即墨東南不其侯國(guó)——作者注）還存有的“康成書(shū)院”遺跡、“書(shū)院村”、“演禮村”、“書(shū)帶草”都和鄭玄在嶗山設(shè)壇注經(jīng)講學(xué)有關(guān)。

鄭玄在經(jīng)學(xué)上的造詣，常使人忽略他在法律學(xué)上的貢獻(xiàn)。《律學(xué)章句》是鄭玄以經(jīng)注律的經(jīng)典文獻(xiàn)，雖然已經(jīng)散佚，具體內(nèi)容不得而知，但在魏定《新律》十八篇時(shí)，明帝曾詔:“但用鄭氏章句，不得雜用余家?！雹谇迥┬抻喎纱蟪忌蚣冶菊勂稹短坡墒枳h》時(shí)曾說(shuō)：“鄭義多在其中?！雹蹚闹幸部梢钥闯鲟嵭诜蓪W(xué)上的權(quán)威性。

以經(jīng)注律

鄭玄的法律思想和他的政治、教育、科技、訓(xùn)詁思想一樣，是以經(jīng)注的方式出現(xiàn)的。蕭何奉命制定《九章律》④，這部法律雖然崇尚寬簡(jiǎn)，但仍體現(xiàn)法家的立法思想。

漢武帝時(shí)代的“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”⑤成為漢代維護(hù)政權(quán)的指導(dǎo)思想，董仲舒所創(chuàng)立的新儒學(xué)成為漢代基本的治國(guó)方略。解釋和修改法律條文成為那個(gè)時(shí)代的要求，這也是漢代以經(jīng)注律的動(dòng)力之源。

漢代“律令繁多而不約，自典文者不能分明”⑥。這種有法不依、有法難依的混亂局面迫切需要國(guó)家對(duì)法律條文予以準(zhǔn)確詮釋和界定，以保證法律的尊嚴(yán)和正常有序運(yùn)行。漢朝一改秦朝“以法為教、以吏為師”之弊，允許民間注釋法律和進(jìn)行法律教學(xué)。以經(jīng)注律成為經(jīng)學(xué)家不可推卸的學(xué)術(shù)責(zé)任，這也是漢代立法技術(shù)走上規(guī)范化的客觀要求。

從俗而禮、由禮而法、禮法并用的漢代法律路線，體現(xiàn)了法律的本質(zhì)在于維護(hù)社會(huì)等級(jí)制度的嚴(yán)肅性和封建禮教的合法性。以經(jīng)注律符合漢代社會(huì)的性質(zhì)和習(xí)俗，促進(jìn)了漢代立法原則和執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)技術(shù)化的進(jìn)程。

《唐律疏議》⑦也一脈相承了鄭玄以經(jīng)注律法律思想，可以看出從漢到魏、晉、南北朝、唐的法律發(fā)展特點(diǎn)，從而使?jié)h代以經(jīng)注律和唐代的以疏證律成為性質(zhì)很相近的一種連續(xù)立法活動(dòng)。鄭玄的以經(jīng)注律對(duì)從漢代到唐代法律學(xué)的發(fā)展起到承上啟下的作用，對(duì)中華法系的形成起到不可替代的作用。

禮法并用

“法者，天下之程式也，萬(wàn)世之儀表也。”⑧雖然鄭玄的《律學(xué)章句》已經(jīng)散佚，但從“德禮為政教之本，刑罰為政教之用”⑨等立法思想中仍能看出漢代法源于君、以禮入法、禮法并用、禮刑結(jié)合的法律特征。鄭玄最經(jīng)典的注經(jīng)當(dāng)推《三禮注》，這也說(shuō)明他以經(jīng)注律的基礎(chǔ)在于崇尚禮制的政治主張和社會(huì)道德標(biāo)準(zhǔn)。

鄭玄認(rèn)為“德所威則人皆威之，言服罪也；德所明則人皆尊崇之，言得人也”⑩。即只要堅(jiān)持以德治天下，就可以減少犯罪事件的發(fā)生。鄭玄主張首先以德律己，為民表率。他認(rèn)為：“君不苛虐，臣無(wú)奸心，則刑可以措。”?這表明鄭玄一脈相承儒家的德禮思想，而且充分反映了他的以禮法并用治天下的法律思想特色。

立法方面

以禮制為準(zhǔn)則建立的各種法律制度在根本上保證了各社會(huì)集團(tuán)和不同社會(huì)身份的人享有不同的法律特權(quán)。鄭玄認(rèn)為“刑不上大夫，不與賢者犯法，其犯法，則在八議輕重，不在刑書(shū)”??！鞍俗h”即《周禮》“八辟”?！短坡墒枳h》認(rèn)為“八議”是帝王“重親賢，敦故舊，尊賓貴，尚功能也”。此八議之人犯死罪，皆先奏請(qǐng)，議其所犯，故曰“八議”一般從輕處理，而不上刑。

“圣人制法，必因其事，非虛之?！?鄭玄認(rèn)為法律的制定要與天時(shí)、地利和人事相適應(yīng)?！靶聡?guó)者，新辟地立君之國(guó)。用輕法者，為其民未習(xí)于教。平國(guó)，承平守成之國(guó)也，用中典者常行之法。亂國(guó)，篡殺叛逆之國(guó)也，用重典，以其化惡化滅之?！?

鄭玄反對(duì)嚴(yán)刑苛法，但主張肉刑?！稌x書(shū) 刑法志》記載：“是時(shí)，天下將亂，百姓有土崩之勢(shì)，刑罰不足以懲惡，于是大司農(nóng)鄭玄等咸以為宜復(fù)行肉刑?！绷硪环矫妫嵭澇奢p刑省罰，但又不主張赦法，“法雖輕，不赦之，為人易犯”?。這兩種主張表面上似乎矛盾，實(shí)際上是禮法并用的深化和標(biāo)本兼治原則的有效執(zhí)行。

執(zhí)法方面

鄭玄關(guān)于執(zhí)法者以身作則，真實(shí)執(zhí)法的主張是孔子“其身正，不令而行；其身不正，雖令不行”觀念的繼承和延伸。鄭玄贊成“以五聲聽(tīng)獄訟，求民情”?的執(zhí)法方針。并把“五聲”作注：“觀其出言，不直則煩；觀其顏色，不直則赧然；觀其氣息，不直則喘；觀其聽(tīng)聆，不直則惑；觀其眸子，不直則眊然?！编嵭J(rèn)為：執(zhí)法者采取各種合理措施以確保案情能夠調(diào)查到最真實(shí)的情況極為重要，這也是嚴(yán)肅執(zhí)法的前提。

鄭玄主張“郵罰麗于事”?。他認(rèn)為“郵，過(guò)也。麗，附也。過(guò)人、罰人，當(dāng)各附于其事，不可假他以喜怒也”。以事實(shí)為依據(jù)定罪量刑是執(zhí)法的根本依據(jù)，不能因?yàn)閳?zhí)法者的個(gè)人好惡而出現(xiàn)賞罰偏差的情況。即使貴為天子，對(duì)重大案情也應(yīng)該征求大臣、官吏及民眾的意見(jiàn)，也是后世必須嚴(yán)格執(zhí)行的一項(xiàng)審判制度。

鄭玄認(rèn)為殺君是最大的犯罪?！胺沧詢?nèi)虐其君曰弒，自外曰戕……取殘賊之意也?！?

他的這一觀點(diǎn)印證了“法源于君”的封建法系的根本特征。以法的形式來(lái)維護(hù)尊卑貴賤之別的等級(jí)秩序，也是統(tǒng)治階級(jí)必須大力強(qiáng)化的外在手段。

鄭玄推行順應(yīng)自然性的“權(quán)時(shí)法”。春生“廣大”，夏長(zhǎng)“遠(yuǎn)大”，秋收“閔下”，冬藏“監(jiān)下”。“求天之殺生，當(dāng)?shù)们镆恕！?這種根據(jù)四季變化規(guī)律來(lái)執(zhí)法的方式，表明了鄭玄對(duì)莊子“天人合一”思想的追求，也是對(duì)董仲舒“天人感應(yīng)”學(xué)說(shuō)的繼承和發(fā)展。

釋法方面

鄭玄在釋法上也做到了“括囊大典，網(wǎng)羅眾家，冊(cè)裁繁誣，刊改漏失?！?對(duì)后人理解漢代法律條文、注解有極大的幫助和指導(dǎo)意義。

“上服”與“下服”，《周禮 秋官 小司寇》：“聽(tīng)民之所刺宥，以施上服、下服之刑。”鄭玄注：“上服，劓墨也”；“下服，宮刖也”。殘害肢體的刑罰、野蠻、失去人性——作者注。

“五刑”，《尚書(shū) 舜典》：“象以典刑，流宥五刑。”鄭玄注：“五刑：墨、劓、剕、宮、大辟?！庇址Q上古五刑，隋唐后五刑為笞、杖、徒、流、死——作者注。

“人民”，《周禮 秋官 朝士》：“凡得獲貨賄、人民、六畜者，委于朝，告于士。”鄭玄注：“人民，謂刑人、奴隸逃亡者?！薄叭嗣瘛痹拓浳?、六畜、奴婢意思相近，但隨時(shí)代發(fā)展、階級(jí)分化、語(yǔ)言壞境變化，詞義發(fā)生相應(yīng)變化——作者注。

以上這些簡(jiǎn)單例子只是為了說(shuō)明鄭玄對(duì)法律概念的解釋具有準(zhǔn)確性和明晰性的特點(diǎn)。

鄭玄以經(jīng)注律的法律思想，禮法并用的法制原則，與時(shí)俱進(jìn)的法律解釋，對(duì)漢代以及后世的法律學(xué)的發(fā)展和變革產(chǎn)生積極影響。晉代張斐、杜預(yù)注律，唐代孔穎達(dá)疏律，清代沈家本修法都在形式上傳承了鄭玄的章句體風(fēng)格，在內(nèi)容上直接引用鄭玄的注解。鄭玄在法律學(xué)儒家化、立法技術(shù)規(guī)范化、執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格化等方面取得巨大成就。他對(duì)漢代法律學(xué)的發(fā)展和中華法系的形成做出了特殊歷史貢獻(xiàn)。

注釋：

①《后漢書(shū)》本傳唐章懷太子李賢注曰：“鄉(xiāng)有嗇夫，掌聽(tīng)訟收賦稅也。”

②《漢書(shū) 刑法志》

③《重刻唐律疏議序》

④《漢書(shū) 刑法志》：“三章之法不足以御奸，于是蕭何捃摭秦法，取其宜于時(shí)者，作律九章?！?/p>

⑤《漢書(shū)·董仲舒?zhèn)鳌吩挒椋骸巴泼骺资希主戆偌??！雹蕖稘h書(shū) 刑法志》

⑦原名《律疏》，又名《唐律》《永徽律疏》，是東亞最早的成文法之一。

⑧管仲《管子 明法解》

⑨長(zhǎng)孫無(wú)忌等十九人著《唐律疏議》

⑩《禮記 表記》“德威惟威，德明惟明”語(yǔ)注。

?《禮記 緇衣》“為上易事也，為下易知也，則刑不煩矣”語(yǔ)注。

?《禮記 曲禮上》語(yǔ)注。

?鄭經(jīng)《發(fā)墨守》

?《周禮 秋官 大司寇》“一曰刑新國(guó)用輕典，二曰刑平國(guó)用中典，三曰刑亂國(guó)用重典”語(yǔ)注。

?《禮記 王制》語(yǔ)注。

?《周禮 秋官 小司寇》

?《禮記 王制》

?《駁五經(jīng)異義 補(bǔ)遺》

?《禮記 月令》

?《后漢書(shū) 鄭玄列傳》