齊立文
(浙江工商大學(xué),浙江杭州310018)
近年來,支付寶、微信支付等移動(dòng)互聯(lián)支付方式的興起使得人們的支付方式發(fā)生了重大改變。外國人評價(jià)中國的新四大發(fā)明為:移動(dòng)支付、共享單車、遠(yuǎn)程購物和高鐵。在信息社會(huì),不斷出現(xiàn)的支付方式無疑經(jīng)歷了一代代的變革,從傳統(tǒng)的物物交換,到黃金白銀作為統(tǒng)一支付貨幣,再到現(xiàn)代社會(huì)的現(xiàn)金支付、銀行卡支付,一步步地走到今天的支付寶支付、微信支付。不同時(shí)代有著不同的支付方式,顛覆了傳統(tǒng)的同時(shí)也帶來了法律挑戰(zhàn)。法律是多數(shù)人的法律,在移動(dòng)互聯(lián)支付的浪潮下,我們不可否認(rèn)的是在我國仍存有大部分的銀行消費(fèi)者,這類群體的法律保護(hù)仍然是法律提供保護(hù)的主流對象。所以,對我國銀行消費(fèi)者法律保護(hù)的現(xiàn)狀及路徑分析仍然是當(dāng)前法律要解決的中流砥柱。
要分析銀行消費(fèi)者法律保護(hù)的現(xiàn)狀并對其進(jìn)行完善,先要明確有關(guān)銀行消費(fèi)者法律保護(hù)的部分概念。筆者從以下三個(gè)概念出發(fā),對銀行消費(fèi)者法律保護(hù)的相關(guān)概念予以界定:
消費(fèi)者是指那些為滿足生活的需要去購買需要的商品或者尋求相關(guān)服務(wù)的人群,并且這一人群的合法權(quán)益受消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的合法保護(hù)[1]。
由于我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》中的相關(guān)規(guī)定對“消費(fèi)者”這一概念的界定不是十分明顯,在學(xué)界不可避免地引發(fā)了些許爭議。一種觀點(diǎn)認(rèn)為,消費(fèi)者是指個(gè)人或個(gè)體社會(huì)成員;還有一種觀點(diǎn)認(rèn)為,消費(fèi)者不僅包括個(gè)體社會(huì)成員,也應(yīng)包括法人組織,如事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體等[2]。這兩種觀點(diǎn)相比較而言,筆者認(rèn)為前一種觀點(diǎn)更為準(zhǔn)確些,因?yàn)樗饕獜膶οM(fèi)者進(jìn)行法律保護(hù)的根本原因的角度來談,這是文中應(yīng)有之義。消費(fèi)者之所以受到法律保護(hù),是因?yàn)樗麄冊谏鐣?huì)中的地位很弱,需要法律對其相關(guān)的合法權(quán)益進(jìn)行保護(hù)。如無特殊情形,本文中的消費(fèi)者即指為滿足個(gè)人家庭的生活需要而購買、使用商品或接受服務(wù)的自然人。需要注意的是,在這里需要對以下兩點(diǎn)加以強(qiáng)調(diào):一是“生活需要”,即消費(fèi)者是為了滿足生活的需要而購買或使用商品或接受服務(wù),而非用于他途;二是要強(qiáng)調(diào)“自然人”,這意味著法人或其他組織不可以成為本文消費(fèi)者的主體。
在我國現(xiàn)實(shí)生活中,我們所說的“銀行”主要包括以下三類:中央銀行、商業(yè)銀行和政策性銀行。需要注意的是,在本文中談及的僅指商業(yè)銀行,而不包括其他兩類銀行。
商業(yè)銀行是指以資產(chǎn)和負(fù)債作為主要的對象加以經(jīng)營,并主要以效益、安全和流動(dòng)三大特性為經(jīng)營原則的信用機(jī)構(gòu)[3]。而在實(shí)踐中,我國《商業(yè)銀行法》中對商業(yè)銀行做了如下界定,即依商業(yè)銀行法和公司法設(shè)立,吸收存款、發(fā)放貸款、辦理相關(guān)結(jié)算業(yè)務(wù)的企業(yè)法人。
如上文所述,在明確了“消費(fèi)者”和“銀行”這兩個(gè)概念之后,對“銀行消費(fèi)者”就較易做出界定。本文所論及的銀行消費(fèi)者,是指“為了個(gè)人或家庭的生活需要而購買、使用銀行商品或接受銀行服務(wù)的自然人”[4]。首先值得注意的是,它是指為了購買、使用銀行商品,或是由于接受銀行相關(guān)的服務(wù)而與銀行發(fā)生聯(lián)系的個(gè)體;其次,它是為了生活的需求而購買、使用銀行商品的個(gè)體。這樣的話,如果它是與銀行進(jìn)行相關(guān)的存款、貸款業(yè)務(wù)的單位,或者是把從銀行得來的貸款用于生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的個(gè)體戶、私營業(yè)主,那他們都不能稱為銀行消費(fèi)者。
銀行消費(fèi)模式與傳統(tǒng)消費(fèi)模式相比,交易中雙方地位的不平等狀態(tài)是最關(guān)鍵因素。銀行消費(fèi)者以自己的區(qū)區(qū)個(gè)人之身來面對整個(gè)龐大的銀行系統(tǒng),實(shí)難全面維護(hù)自己的利益,這就導(dǎo)致銀行消費(fèi)者處于弱勢地位。在交易過程中,從簽訂合同開始到合同最終的履行以及交易結(jié)束后相關(guān)事宜的保障,銀行消費(fèi)者都只能服從銀行的安排,被銀行“牽著鼻子走”。實(shí)踐中,主要有以下幾種情形:
眾所周知,銀行為了在工作中減小風(fēng)險(xiǎn),大多會(huì)要求其消費(fèi)者填寫大量的數(shù)據(jù),而消費(fèi)者為了交易順利進(jìn)行,通常會(huì)配合銀行的此類行為,并且這種現(xiàn)象在當(dāng)今社會(huì)已被視為是再正常不過的事情。而銀行通過分析決定與消費(fèi)者的交易活動(dòng)是否值得繼續(xù)。如此看來的話,只要消費(fèi)者的這些個(gè)人信息被銀行掌握,那么消費(fèi)者就無法得知銀行會(huì)怎樣運(yùn)用自己的信息,從而處于相對被動(dòng)的地位。因此,如果可以對銀行使用消費(fèi)者信息的舉動(dòng)加以法律保護(hù),那么銀行消費(fèi)者的信息安全權(quán)無疑會(huì)免于遭受損害,這有利于銀行消費(fèi)者的信息安全權(quán)的法律保護(hù)。
我們知道,銀行的內(nèi)部結(jié)構(gòu)是十分復(fù)雜的,銀行領(lǐng)域外的一般人都不會(huì)了解。尤其是近年來它所推出的產(chǎn)品愈加多樣與專業(yè)化,這使它與銀行消費(fèi)者之間信息不對稱。銀行消費(fèi)者在與銀行各方接觸中都處于被動(dòng)者地位,對理應(yīng)知曉的信息不知情,而是日趨依賴于銀行對相關(guān)信息加以公開才能知曉。在這樣的情況下,我們可以假設(shè)一下:只要不通過強(qiáng)制方式要求銀行對信息進(jìn)行公開,銀行就不會(huì)向銀行消費(fèi)者提供全面的信息。而這樣的話,在現(xiàn)實(shí)中銀行消費(fèi)者的合法權(quán)益,尤其是信息知情權(quán)不可避免地會(huì)受到損害。
在日常的交易活動(dòng)中,多數(shù)主體都習(xí)慣運(yùn)用相當(dāng)部分的格式合同,但在簽訂合同的過程中,合同的雙方當(dāng)事人無法進(jìn)行必要的共同協(xié)商,所以容易造成這樣的現(xiàn)象:合同中的相關(guān)規(guī)定會(huì)更利于合同制定者的利益。銀行消費(fèi)的過程中多使用專業(yè)方面且消費(fèi)者很難理解的專用語的格式合同,即使是消費(fèi)者的合法權(quán)益受到了損害,他們也不會(huì)通過修改格式合同的方式來維護(hù)自己的權(quán)利。
在理論上,根據(jù)我國最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定,提出訴訟的當(dāng)事人對其請求負(fù)有舉證責(zé)任,且證據(jù)不足時(shí),由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人來承擔(dān)相應(yīng)的不利后果。據(jù)此可知,在現(xiàn)實(shí)生活中當(dāng)銀行消費(fèi)者與銀行發(fā)生糾紛時(shí),原告需要承擔(dān)相關(guān)的舉證責(zé)任,而被告無此義務(wù)。但現(xiàn)實(shí)中我們知道,大多數(shù)的證據(jù)都掌握在銀行的手中,只要他們拒絕提供證據(jù),銀行消費(fèi)者也無可奈何,所以原告就無法負(fù)擔(dān)相關(guān)的舉證責(zé)任,從而難以勝訴,更談不上獲得相應(yīng)的賠償。
綜合之前幾方面的論述,我們可以看到:由于銀行消費(fèi)者的弱勢,其合法權(quán)益極易遭侵害,主要原因便是銀行消費(fèi)者與銀行地位不平等。專業(yè)的研究人員認(rèn)為,“在現(xiàn)實(shí)生活中,經(jīng)濟(jì)上極端弱小的消費(fèi)者與作為交易對方的商人事實(shí)上處于極端不平等的地位。因此,那種完全以私法上意思自治為基礎(chǔ)的法律調(diào)控制度對于消費(fèi)者而言,非但不能做到公平不倚,反而會(huì)放任對消費(fèi)者利益的侵害”[5]。而在現(xiàn)實(shí)生活中,銀行與銀行消費(fèi)者之間的這種不平等的地位被放大,加之銀行所擁有的金融權(quán)力以及雙方之間經(jīng)濟(jì)實(shí)力存在很大差異,這些原因使得對銀行消費(fèi)者權(quán)益進(jìn)行維護(hù),比起一般消費(fèi)者來說更為困難,所以我國應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對銀行消費(fèi)者權(quán)益進(jìn)行保護(hù),這種必要性也是迫在眉睫的。
我國現(xiàn)行的銀行消費(fèi)者保護(hù)的法律體系主要囊括了《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《中國人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《保險(xiǎn)法》、《證券法》、《合同法》等法律文件[6]。綜上,對我國銀行消費(fèi)者法律保護(hù)現(xiàn)有立法存在的問題主要可以從兩方面進(jìn)行討論:
第一,我國缺乏相關(guān)的立法來對銀行消費(fèi)者進(jìn)行保護(hù)。就這一問題,我們可以從下兩方面分析:一方面,我國的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法對消費(fèi)者的界定過于狹隘,且由于銀行消費(fèi)的對象與一般消費(fèi)存在本質(zhì)差別,所以銀行消費(fèi)的概念得不到適用。另一方面,更深層次的保護(hù)銀行消費(fèi)者利益的目標(biāo)也未被銀行立法所采納。銀行業(yè)監(jiān)督管理法和商業(yè)銀行法雖然規(guī)定“保護(hù)存款人的利益”,但它也同樣維護(hù)銀行合法權(quán)益,因此沒有對處于相對弱勢地位的消費(fèi)者利益加以強(qiáng)調(diào),相關(guān)競爭立法也均以保護(hù)消費(fèi)者利益為目的[7]。銀行業(yè)監(jiān)督管理法將維護(hù)大眾對銀行業(yè)的信心寫入其監(jiān)管目標(biāo),但是卻沒強(qiáng)調(diào)為消費(fèi)者提供合理保護(hù),更沒有涉及“銀行消費(fèi)者保護(hù)”[8]。
第二,現(xiàn)有立法的法律效力層次較低。在實(shí)踐中對銀行消費(fèi)者加以保護(hù)的法律法規(guī),主要是指銀行宏觀調(diào)控部門制定的規(guī)范性文件,而這些文件的法律效力較低,不利于保護(hù)銀行消費(fèi)者[9]。舉例來說,當(dāng)銀行消費(fèi)者與銀行產(chǎn)生利益糾紛時(shí),對于以下的問題,包括對他們的爭議處理等問題,我國商業(yè)銀行法及相關(guān)法規(guī)都無明確規(guī)定,而在目前,對于上述問題主要是憑借一項(xiàng)《關(guān)于加強(qiáng)銀行業(yè)客戶投訴處理工作的通知》來加以規(guī)制的。
目前可以對銀行消費(fèi)者進(jìn)行保護(hù)的負(fù)責(zé)機(jī)構(gòu)中,消費(fèi)者協(xié)會(huì)和一些相關(guān)的監(jiān)管部門起到了重要作用。在消費(fèi)者協(xié)會(huì)工作的人員,由于其知識(shí)、認(rèn)知等多方面的技能存在局限性,且銀行消費(fèi)無法受消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法認(rèn)可的現(xiàn)狀下,消費(fèi)者協(xié)會(huì)對銀行消費(fèi)者的保護(hù)基本處于“真空”狀態(tài)[10]。“一行三會(huì)”[11]是我國最基本的銀行監(jiān)管體制,但在經(jīng)濟(jì)日益發(fā)展的今天,其政策、監(jiān)管、效率等方面出現(xiàn)監(jiān)管真空情況的頻率極高,十分不利于對銀行消費(fèi)者的保護(hù)[12]。有一個(gè)問題值得我們關(guān)注,那就是我國不存在專門的監(jiān)管機(jī)構(gòu)對消費(fèi)者在消費(fèi)過程中產(chǎn)生的問題負(fù)責(zé)。
通過司法程序?qū)?quán)利進(jìn)行必要的救濟(jì)是對銀行消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的最后措施。在當(dāng)前我國司法實(shí)踐中存在很多問題,例如消費(fèi)糾紛案件的訴訟周期長、當(dāng)事人舉證責(zé)任重和公安司法機(jī)關(guān)執(zhí)行困難等。加之現(xiàn)有立法的不足(如前所述),這些問題便被放大,這使銀行消費(fèi)者權(quán)益不能得到有效保護(hù)。
當(dāng)前,我國面臨著嚴(yán)峻的立法空缺,而且銀行消費(fèi)者權(quán)益受損情況極其嚴(yán)重,銀行消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法律體系也不完善,這些情況都使得我國急需通過立法的方式來建立對銀行消費(fèi)者進(jìn)行保護(hù)的法律機(jī)制。本文認(rèn)為,在規(guī)范層面上,應(yīng)當(dāng)通過制定比較完善的立法體系來實(shí)現(xiàn)對銀行消費(fèi)者權(quán)益的法律保護(hù)。
就我國目前的實(shí)際情況來看,可以從以下兩個(gè)層次來立法:首先可以制定《銀行消費(fèi)者法律保護(hù)條例》,來達(dá)到對銀行消費(fèi)者進(jìn)行總體的保護(hù);其次,要明確相關(guān)機(jī)構(gòu)的職責(zé),通過制定一系列保護(hù)銀行消費(fèi)者權(quán)利以及規(guī)范銀行義務(wù)的部門規(guī)章,對銀行消費(fèi)者權(quán)益做到全方位的保護(hù)[13]。一方面,我們可以在相關(guān)的法律法規(guī)中明確地把銀監(jiān)會(huì)的目標(biāo)定為保護(hù)銀行消費(fèi)者的合法權(quán)益。另一方面,擴(kuò)大銀監(jiān)會(huì)的職責(zé),在相關(guān)法律中規(guī)定銀監(jiān)會(huì)有權(quán)對銀行的違法行為采取必要措施,從而對銀行消費(fèi)者合法權(quán)益進(jìn)行保護(hù)。
在現(xiàn)實(shí)生活中,我國銀行業(yè)協(xié)會(huì)不能承擔(dān)起制定自律規(guī)則的重任,而實(shí)際中的自律監(jiān)管主要是以其制定的相關(guān)規(guī)則來規(guī)范的。所以銀行業(yè)協(xié)會(huì)無法制定自律規(guī)則這一現(xiàn)狀,必然會(huì)導(dǎo)致銀行業(yè)協(xié)會(huì)的自律監(jiān)管職能不能發(fā)揮應(yīng)有的作用。因此,本文認(rèn)為我國首先要確定由官方的某一機(jī)構(gòu)來負(fù)責(zé)對銀行行為的監(jiān)管。此外,我們不妨可以借鑒英國《2000年金融服務(wù)與市場法》[14]中關(guān)于金融服務(wù)監(jiān)管目標(biāo)的規(guī)定,將保護(hù)銀行消費(fèi)者權(quán)益作為銀監(jiān)會(huì)的監(jiān)管目標(biāo)之一,把這一規(guī)定在銀行業(yè)監(jiān)督管理法中做出明確規(guī)定,并且賦予銀監(jiān)會(huì)執(zhí)行保護(hù)銀行消費(fèi)者權(quán)益的相關(guān)職權(quán),這樣的話,銀監(jiān)會(huì)可以通過自己的職權(quán)對銀行違規(guī)行為進(jìn)行處罰,從而達(dá)到保護(hù)銀行消費(fèi)者權(quán)益的目的。著名法學(xué)家博登海默認(rèn)為,若是包含在法律規(guī)定部分中的“應(yīng)當(dāng)是這樣”的內(nèi)容只停留在紙上,而不去影響人們的行為,那法律便沒有現(xiàn)實(shí)約束力而只能作為神話存在[15]。所以,加強(qiáng)銀監(jiān)會(huì)的監(jiān)管職能可以有以下兩種途徑:
一是對銀行業(yè)機(jī)構(gòu)采取較為主動(dòng)的方式予以監(jiān)管。銀監(jiān)會(huì)要在平時(shí)的活動(dòng)中重點(diǎn)檢查銀行業(yè)機(jī)構(gòu)的日常業(yè)務(wù)活動(dòng)以及特殊業(yè)務(wù)活動(dòng),而且要隨時(shí)注意其內(nèi)部業(yè)務(wù)所帶來的風(fēng)險(xiǎn)狀況。此外,對于銀行是否違背相關(guān)的規(guī)章規(guī)范侵犯了消費(fèi)者的合法權(quán)益,銀監(jiān)會(huì)也要予以主動(dòng)監(jiān)管。如果銀行內(nèi)部存在侵權(quán)行為,那么銀監(jiān)會(huì)對銀行違反相關(guān)規(guī)定的行為要做出嚴(yán)厲處罰,這樣才能保證主動(dòng)監(jiān)管的效力得以發(fā)揮。
二是針對消費(fèi)者的投訴,對銀行進(jìn)行監(jiān)管。銀行侵害銀行消費(fèi)者權(quán)益時(shí),針對消費(fèi)者的投訴,我們可以借鑒外國的一些經(jīng)驗(yàn)來完善自身司法系統(tǒng)的疏漏。例如英國就有一項(xiàng)解決糾紛機(jī)制的經(jīng)驗(yàn):申訴專員服務(wù)計(jì)劃[16]。這樣的話,我們可以在銀監(jiān)會(huì)中設(shè)立專門的機(jī)構(gòu),由金融、法律專業(yè)人士組成,并且專門受理銀行消費(fèi)者對商業(yè)銀行進(jìn)行的申訴。它承擔(dān)的職責(zé)可以參考如下:通過對銀行消費(fèi)者的投訴處理,從而發(fā)現(xiàn)銀行的侵權(quán)行為,并對之進(jìn)行合理的處罰;同時(shí),在對這些投訴的處理過程中,可以建立一個(gè)投訴信息共享數(shù)據(jù)庫,通過對這些投訴信息的收集、分析和采納,從而建立處理投訴的數(shù)據(jù)系統(tǒng),這樣一來,一方面可以節(jié)約人工成本,提高工作效率;另一方面則可以共享投訴信息資料,通過分析投訴信息來提高監(jiān)管的有效性,在更大程度上達(dá)到保護(hù)銀行消費(fèi)者權(quán)益的目的[17]。
在實(shí)踐中,本文認(rèn)為應(yīng)從以下兩方面來構(gòu)建銀行消費(fèi)者的司法保護(hù):
一是賦予法院撤銷違法格式合同的權(quán)利。法院在司法活動(dòng)中可以對格式合同中那些違反了公平、誠信原則的條款予以撤銷,甚至可以直接宣告該格式合同無效。
二是設(shè)立“小額索賠法庭”,在實(shí)踐中增加有關(guān)小額訴訟的相應(yīng)制度。在大多數(shù)銀行侵害消費(fèi)者權(quán)益的案件中,受害者(銀行消費(fèi)者)基數(shù)大,但涉案標(biāo)的不大,在實(shí)踐中通過普通民事訴訟途徑申訴的話,顯然是解決不了問題的。對此,本文認(rèn)為可以在修改民事訴訟法時(shí)增設(shè)小額索賠法庭,用于簡化訴訟程序提高效率,如此一來投訴成本也會(huì)降低。另外,還應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)法官對銀行知識(shí)的了解掌握,這樣法律的執(zhí)行力也會(huì)加強(qiáng),從而給予銀行消費(fèi)者更好的法律保護(hù)。
注釋:
[1]中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法(第二條).
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