鄧元媛 易 謹(jǐn)
(長沙民政職業(yè)技術(shù)學(xué)院,湖南長沙 410004)
現(xiàn)階段,盡管我國有不少針對兒童的立法和政策性文件,例如《未成年人保護(hù)法》、《預(yù)防未成年人犯罪法》、《中華人民共和國收養(yǎng)法》、《家庭寄養(yǎng)管理暫行辦法》、《中國公民收養(yǎng)子女登記辦法》、《中華人民共和國行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)兒童社會福利機(jī)構(gòu)基本規(guī)范》等,但兒童福利法律法規(guī)和司法解釋大多體系分散甚或依附于其他成人的法律中,責(zé)任不明確、缺乏操作性,對相關(guān)責(zé)任主體的設(shè)立和職權(quán)規(guī)劃也有待商榷,難以全面保護(hù)兒童權(quán)益和福利。因而,我們迫切需要一部專門的《兒童福利法》來統(tǒng)一規(guī)范全國兒童福利工作。日本與我國同屬東亞文化圈,在立法理念和法律體系上于我國有可借鑒之處。本文就日本的兒童福利體系和主要內(nèi)容從《兒童福利法》的文本角度進(jìn)行分析,以期深化對兒童福利法律制度的研究,有助于擴(kuò)大兒童福利法的影響,豐富我國兒童福利法律制度研究的內(nèi)容。
日本將《兒童福利法》定位為一部兒童福利的綜合性基本法,專門、統(tǒng)一規(guī)范兒童福利事業(yè)和兒童福利服務(wù),并以其他單行法作為補(bǔ)充。其他單行兒童福利法律有:1961年制定《兒童撫養(yǎng)津貼法》、1964年制定了《有關(guān)對特殊兒童支付撫養(yǎng)津貼的法律》、1965年日本頒布了《母嬰保健法》、1971年制定《兒童津貼法》、日本于2000年5月通過了《兒童虐待防治法》、2003年頒布了《少子化社會對策基本法》、2003年頒布《培養(yǎng)下一代的支援對策促進(jìn)法》。日本《兒童福利法》作為日本兒童福利法律制度的基石,支撐和推進(jìn)日本兒童福利政策的有效實施??v觀這部法律,它將“綜合性”和“基本法”的定位發(fā)揮得淋漓盡致:既有兒童福利的基本原則和理念這類原則性規(guī)定;也有兒童福利權(quán)益的具體內(nèi)容、兒童福利設(shè)施和事業(yè)的設(shè)置及具體運(yùn)作規(guī)范、各級兒童福利組織機(jī)關(guān)的設(shè)置和從業(yè)人員的職責(zé)等實體權(quán)利的規(guī)定;同時還有類似兒童福利費(fèi)用的征收、各種福利服務(wù)的具體實施步驟等程序法的規(guī)范。
日本現(xiàn)行《兒童福利法》制定之初是以《防止虐待兒童法》、《少年教養(yǎng)法》、《母子保護(hù)法》、《救護(hù)法》等相關(guān)法律為基礎(chǔ),根據(jù)《憲法》第25條生存權(quán)的理念制定的。從總則的基本原則中我們可以看到當(dāng)時兒童福利法的目的主要是防止兒童陷入需要保護(hù)的狀態(tài),滿足兒童的身心需要,促進(jìn)兒童健康成長。隨著日本社會的發(fā)展變遷,兒童福利政策經(jīng)歷了從“補(bǔ)缺型”到“普惠型”的巨大轉(zhuǎn)變,“普惠型”兒童福利政策成為日本《兒童福利法》改革的戰(zhàn)略和施策重點(diǎn);這部兒童福利的基本法也歷經(jīng)多次修改,蘊(yùn)含的法律理念從“救助”、“保護(hù)”到“自立支援”,從慈善到保護(hù)到兒童權(quán)利保障的演進(jìn),也昭示了日本經(jīng)濟(jì)、文明的進(jìn)步與兒童福利立法理念的更新。1997年《兒童福利法》第1條的“愛護(hù)”等用語修改為“兒童權(quán)利,明確了兒童權(quán)利保障的基本理念,并首次明確了國家和地方公團(tuán)均有責(zé)任保護(hù)兒童的健康成長。但是在1994年批準(zhǔn)通過了兒童權(quán)利公約,兒童權(quán)利理念得到普遍認(rèn)可,日本政府也承諾了履行兒童權(quán)利公約規(guī)定的義務(wù),但歷經(jīng)近60年以來多次修改并沒有修改這三個條文,一直簡單地將其視為訓(xùn)示性規(guī)定的,并沒有把兒童權(quán)利公約規(guī)定的四大原則寫入《兒童福利法》。僅可欣慰的是,1997年修改的《兒童福利法》體現(xiàn)了兒童最大利益和尊重兒童意見原則,明確規(guī)定:都道府縣、兒童咨詢所對機(jī)構(gòu)中兒童采取行動時應(yīng)當(dāng)聽取孩子的意見。
日本1947年在《兒童保護(hù)法案》的基礎(chǔ)上所制定《兒童福利法》,共八章63條,至今其結(jié)構(gòu)也沒有發(fā)生變化,修改的次數(shù)也較少,是只有1997年對《兒童福利法》做大幅度的修改和幾次局部修改。目前日本的《兒童福利法》共有八章,包括第一章總則、第二章福利保障、第三章兒童福利事業(yè)及機(jī)構(gòu)、第四章兒童福利的費(fèi)用、第五章國民健康保險團(tuán)體聯(lián)合會的兒童福利法相關(guān)業(yè)務(wù)、第六章審查請求、第七章其他規(guī)定、第八章罰則以及附則。
第一章總則主要包括以下三個方面的內(nèi)容:(1)闡明本法保護(hù)兒童生存權(quán)和保護(hù)兒童身心健康的基本理念,各主體保護(hù)兒童權(quán)利的責(zé)任和義務(wù),并確認(rèn)本法為兒童福利基本法。(2)本法保護(hù)的對象,這一節(jié)中兒童福利法從人的身體以及精神成長的角度出發(fā),將保護(hù)對象確定為處于成長過程、未滿18歲的兒童(而日本的少年法定義為未滿20歲者①),考慮到胎兒福利的保障,孕婦也被列為其保障的對象。此外對本法中涵蓋的殘疾兒童咨詢支援事業(yè)、兒童自立生活援助事業(yè)、放學(xué)后兒童健全養(yǎng)育事業(yè)、兒童養(yǎng)育短期支援事業(yè)等福利事業(yè)所針對對象進(jìn)行了解釋。另外在本節(jié)中,還闡述了雖不屬于兒童福利的對象但卻為兒童福利法上重要概念的“保護(hù)者”和“收養(yǎng)人”的定義。(3)總則的第三節(jié)到第六節(jié)對兒童福利審議會和兒童福利行政的實施機(jī)關(guān)及專職人員進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)劃。職責(zé)明確的行政機(jī)構(gòu)為兒童救助與相關(guān)法律政策的落實提供組織基礎(chǔ)。在該部內(nèi)容中我們可以看到日本從中央到各級地方政府均設(shè)有職責(zé)明確的兒童救助與福利行政機(jī)構(gòu)。在中央,設(shè)有隸屬于厚生省的兒童家庭局,負(fù)責(zé)對全國兒童及婦女福利做整體規(guī)劃,并指導(dǎo)監(jiān)督地方政府執(zhí)行兒童救助與福利業(yè)務(wù)。各級地方政府設(shè)有福利部(局)或民生部(局),下設(shè)兒童司或兒童福利司,負(fù)責(zé)推動兒童救助或福利計劃的執(zhí)行等。與此同時,為調(diào)查和審議有關(guān)兒童、孕婦、產(chǎn)婦和智力低下的兒童福利事宜,中央和都、道、府、縣均設(shè)有兒童福利審議會,負(fù)責(zé)答復(fù)咨詢,或向有關(guān)行政機(jī)關(guān)提出建議[1]。日本《兒童福利法》明確規(guī)定了都、道、府、縣(知事)、市、鎮(zhèn)、村(長)的職責(zé)范圍,并要求在國家及各地方公共團(tuán)體必須設(shè)置兒童咨詢所、兒童委員會、保健所等專門性兒童保護(hù)機(jī)構(gòu)[2]。同樣以兒童虐待為例,日本厚生勞動省專門設(shè)立了防止虐待對策室,通過報紙、廣告等形式宣傳預(yù)防兒童虐待的方法。《兒童福利法》的第七節(jié)還專門針對從事兒童保育以及指導(dǎo)兒童保護(hù)者進(jìn)行保育的專業(yè)職員(保育士)的資格取得和職責(zé)進(jìn)行了專項規(guī)定,可以看出日本對待兒童保護(hù)問題的嚴(yán)肅性。
第二章福利保障的內(nèi)容在1997年以及2003至2006年的幾次修改中進(jìn)行了大幅度調(diào)整,刪除了部分居家支援的內(nèi)容(部分內(nèi)容調(diào)整后寫入總則第六條),新增了育兒支援事業(yè)、市町村保育計劃以及都道府縣保育計劃的指定等,主要內(nèi)容包括:治療性養(yǎng)育指導(dǎo)、殘疾兒童福利服務(wù)的措施、育兒支援事業(yè)、助產(chǎn)機(jī)構(gòu)、母子生活支援機(jī)構(gòu)以及保育所的入住等。與總則第六條相呼應(yīng)規(guī)范了日本兒童福利的幾類主要事業(yè):兒童居家介護(hù)事業(yè)、兒童日間服務(wù)事業(yè)、兒童短期入所事業(yè)、障礙兒童咨詢支援事業(yè)、兒童生活自立援助事業(yè)、放學(xué)后兒童健全培育事業(yè)、育兒支援事業(yè)、日常生活用具給付事業(yè)等。在第二章之最末的雜則中規(guī)范了阻礙培育兒童行為的管制:針對成人明顯妨礙兒童福利十一類行為的禁止、針對兒童福利設(shè)施的禁止行為。
第三章兒童福利事業(yè)及機(jī)構(gòu),主要針對上一章福利保障的內(nèi)容,規(guī)范了日本設(shè)置兒童福利設(shè)施的相關(guān)制度,并對國家和地方公共團(tuán)體的兒童健全培養(yǎng)職責(zé)予以明確化,確保兒童福利保障之內(nèi)容的有效實施。本章中,規(guī)定了國家和都道府縣(指定都市、中核市)必須根據(jù)厚生勞動省組織令設(shè)置兒童福利設(shè)施,市町村及其他人根據(jù)厚生勞動省令,可以在申報且經(jīng)過審核后設(shè)置或廢止兒童福利設(shè)施,而對于上述兒童福利設(shè)施中職員(保育士、母子指導(dǎo)員、兒童指導(dǎo)員、兒童游樂指導(dǎo)員、兒童自立支援專業(yè)職員、兒童生活支援員等)的培訓(xùn)設(shè)施也做了相關(guān)規(guī)定。本章還非常詳盡地規(guī)范了14類兒童福利設(shè)施:助產(chǎn)設(shè)施、嬰兒院、母子生活支援設(shè)施、保育所、兒童厚生設(shè)施(是指以提供兒童有益娛樂,增進(jìn)兒童健康,豐富兒童情操為目的的兒童樂園、兒童館等設(shè)施)、兒童養(yǎng)護(hù)設(shè)施、智力障礙兒童設(shè)施、智力障礙兒童通園設(shè)施、盲聾啞兒童設(shè)施、肢體障礙兒童設(shè)施、重度身心障礙兒童設(shè)施、情緒障礙兒童短期治療設(shè)施、兒童自立支援設(shè)施、兒童家庭支援中心?;谏鲜鲈O(shè)施的設(shè)置,法律明確了對設(shè)施建立和使用的監(jiān)督、設(shè)施管理人(設(shè)施長)的入所承諾義務(wù)和設(shè)施管理人親權(quán)代行。上述設(shè)施的完備性、對設(shè)施監(jiān)督和設(shè)施管理人職權(quán)的規(guī)范,充分體現(xiàn)了日本厚生勞動省在立足于兒童和家庭環(huán)境變化的基礎(chǔ)上,綜合推動兒童健康出生以及成長環(huán)境的基礎(chǔ)條件完善的決心和執(zhí)行力。
第四章兒童福利的費(fèi)用。為了充實和完善兒童福利制度,從事兒童福利行政以及兒童福利事業(yè)的職員需要接受充分的訓(xùn)練,同時,還必須有支撐各項兒童福利設(shè)施和事業(yè)實施的財政支持。鑒于此,兒童福利法在第四章規(guī)定了實施兒童福利服務(wù)的經(jīng)費(fèi)支付、負(fù)擔(dān)和補(bǔ)助,即國家、都道府縣、市町村要按比例負(fù)擔(dān)兒童福利的費(fèi)用,其中市町村支付的比例最高,都道府縣和國家可以對市町村支付的部分兒童福利事業(yè)的費(fèi)用在一定范圍內(nèi)予以補(bǔ)助[3]。為了支持私立兒童福利設(shè)施的設(shè)置,法律還規(guī)定了國家、都、道、府、縣、市、町、村對于私人設(shè)立的兒童福利機(jī)構(gòu)可以補(bǔ)助其新建、修理、改造、擴(kuò)張或完善所需費(fèi)用的四分之三以內(nèi)的金額。
第五章是國家健康保險聯(lián)合會與《兒童福利法》的關(guān)系,本章內(nèi)容將日本兒童福利法與國民健康保險法進(jìn)行有機(jī)結(jié)合,實際上目前日本的健康保險基本已經(jīng)覆蓋了所有兒童。
第六章為審查請求,該章內(nèi)容實際只有一條,規(guī)定了殘疾兒童日托費(fèi)用、高額殘疾兒童日托費(fèi)用和特殊障礙兒童日托住宿及醫(yī)療費(fèi)用的請求與審查。第七章與第八章的主要內(nèi)容是雜則和罰則,雜則的內(nèi)容主要是對上述四章內(nèi)容的補(bǔ)充規(guī)定。例如:第三章中對于國家、都道府縣、市町村和私立兒童福利設(shè)施的監(jiān)督進(jìn)行了規(guī)范,而雜則中則強(qiáng)化對未經(jīng)認(rèn)可的設(shè)施進(jìn)行監(jiān)督。第六章罰則主要是對于九類有礙兒童福利行為的處罰規(guī)定:違反本法第二章中第34條第1款各項及第2款規(guī)定的禁止行為的處罰;違反兒童咨詢所職員保密義務(wù)的處罰;違反保育士保密義務(wù)的處罰;考試委員等違反有關(guān)保育士考試的保密義務(wù)的處罰;違反保育士名稱使用等的處罰;對虛假報告、回避答辯等的處罰;妨礙職務(wù)或懈怠申報的處罰;違反停止事業(yè)、關(guān)閉設(shè)施命令的處罰;對未經(jīng)認(rèn)可的保育設(shè)施的處罰??v觀這部兒童福利的基本法,罰則的比重并不大,只規(guī)定了必要的最低限度的處罰,這或許意味著制定這部法律的初衷更傾向于以積極的方式增進(jìn)兒童福利,促使兒童健康成長。
可以看出,日本《兒童福利法》內(nèi)容涵蓋面廣,在管理上實行中央與地方分權(quán),具體到每個項目又分屬不同的管理部門,各部門間權(quán)責(zé)分明各司其職,而中國的兒童福利制度項目的對象主要是處于不利境地的兒童,保障的也是兒童的基本權(quán)利,并沒有象日本一樣涉及到兒童生活發(fā)展的各個層面、各個領(lǐng)域,而且基本沒有涉及到兒童家庭的福利。只有不斷借鑒與反思,兒童福利研究才能更有生機(jī)和活力。
日本《兒童福利法》從1947年制定到2016年最新的修改,已經(jīng)歷了從建立、發(fā)展、變化到成熟的過程,其立法理念與內(nèi)容的設(shè)置也更適應(yīng)現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會環(huán)境下兒童福利的需求。他山之石可以攻玉,我們不妨從中探尋一些適合中國的《兒童福利法》的立法思路,梳理一下我國《兒童福利法》的立法理念、定位和主要內(nèi)容。
1、從立法理念上看,當(dāng)代中國也處于經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展時期,“補(bǔ)缺型”的兒童福利法律已不適合我國發(fā)展現(xiàn)狀,2014年我國人均GDP高達(dá)7485美元,將近是日本開始建立福利國家時的人均GDP的三倍,我國政府也提出了“適度普惠型”兒童福利政策,因此《兒童福利法》的立法理念也應(yīng)該賦予時代的意義,體現(xiàn)為生存權(quán)、平等權(quán)與適度發(fā)展權(quán)。
2、從定位上看,我國目前專門規(guī)范兒童福利的法律有《未成年人保護(hù)法》和《預(yù)防未成年人犯罪法》,其他有關(guān)兒童福利的內(nèi)容多散見于各類政府規(guī)章和其他規(guī)范性文件中,而兩部未成年法律雖已實行多年,但內(nèi)容上卻局限于單純的兒童保護(hù),與國際上所定義兒童福利存在一定差距,且因為原則性強(qiáng)、不可操作性等問題屢遭詬病。我們不妨借鑒日本的經(jīng)驗,以現(xiàn)有的法律法規(guī)為基礎(chǔ),將我國的《兒童福利法》定位為綜合性基本法。一方面明確兒童福利的理念和基本原則,作為指導(dǎo)我國兒童福利法律制度的上位規(guī)定;另一方面可以在未成年人保護(hù)及法律責(zé)任的基礎(chǔ)上增補(bǔ)兒童疾病救助、居家支援、育兒支援、兒童福利機(jī)構(gòu)、兒童教育支持、兒童撫養(yǎng)支持等內(nèi)容,滿足我國經(jīng)濟(jì)、社會發(fā)展情況下對“普惠型”兒童福利內(nèi)容的訴求;其次還可以對兒童福利主管行政機(jī)構(gòu)的設(shè)置、職責(zé)及行為規(guī)范進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定,加強(qiáng)兒童福利法律規(guī)范的可操作性,避免《兒童福利法》成為一紙空文的尷尬。
3、兒童福利法主要內(nèi)容的設(shè)定
聯(lián)合國《兒童權(quán)利宣言》規(guī)定了九個方面的兒童需要,涵蓋教育、衛(wèi)生保健、福利、安全保護(hù)四大領(lǐng)域。筆者認(rèn)為我國的《兒童福利法》應(yīng)該包括教育性服務(wù)、保健性工作、福利性措施和保護(hù)性處置這四大內(nèi)涵。主要內(nèi)容涉及兒童福利法基本制度、兒童福利服務(wù)項目、兒童福利工作體系、兒童福利經(jīng)費(fèi)和法律責(zé)任等。筆者僅就以下三個方面談?wù)勅毡尽秲和@ā穼ξ覈鴥和@⒎▋?nèi)容的啟示。
(1)兒童福利工作體系
目前我國兒童工作由多個部門實施,不但責(zé)任不明確,更重要的是缺乏協(xié)調(diào)與合作機(jī)制,缺少具體負(fù)責(zé)兒童福利制度有效實施的組織機(jī)構(gòu),恰是導(dǎo)致我國兒童權(quán)利受到侵犯時難以獲得及時救濟(jì)的主要原因之一[4]。筆者認(rèn)為,借鑒日本兒童福利機(jī)構(gòu)設(shè)置的經(jīng)驗及考慮我國實情,可以在《兒童福利法》中由民政部下設(shè)獨(dú)立的專門主管兒童福利的行政機(jī)關(guān),負(fù)責(zé)全國兒童福利工作,省、市、縣配套設(shè)置兒童福利處、科、室,專門負(fù)責(zé)本區(qū)域相關(guān)兒童福利工作,鄉(xiāng)、鎮(zhèn)一級分別設(shè)立婦女兒童委員負(fù)責(zé)建議和監(jiān)督兒童保護(hù)工作在各村的實施。這樣可以形成一個中央、省、市、縣、鄉(xiāng)層級分明、分工明確的兒童福利行政工作體制。法律還應(yīng)該明確該機(jī)關(guān)的組織結(jié)構(gòu)、職責(zé)、行為規(guī)范和行政人員準(zhǔn)入等相關(guān)事宜。此外,2016年民政部已嘗試在農(nóng)村留守兒童關(guān)愛保護(hù)工作中加強(qiáng)組織領(lǐng)導(dǎo)和統(tǒng)籌協(xié)調(diào),強(qiáng)化部門間協(xié)作配合,建立部際聯(lián)席會議(以下簡稱聯(lián)席會議)制度,聯(lián)席會議由27個部門成員單位組成,由民政部負(fù)責(zé)召集,原則上每年召開一次會議。我們可以參考日本《兒童福利法》中關(guān)于兒童審議會的立法規(guī)定提升規(guī)范部際聯(lián)席會議為兒童政策委員會,由國務(wù)院副總理為委員會主任,減少部際成員、增加兒童福利相關(guān)學(xué)者或?qū)<?、民間相關(guān)機(jī)構(gòu)、團(tuán)體代表為委員并達(dá)到一定的比例,并詳細(xì)規(guī)定兒童政策協(xié)調(diào)委員會職責(zé)與工作規(guī)則。
(2)兒童福利經(jīng)費(fèi)
社會福利制度設(shè)計中經(jīng)費(fèi)的設(shè)置是一個難以把握的問題,經(jīng)費(fèi)設(shè)置過少,顯然難以確保福利工作的正常開展,經(jīng)費(fèi)設(shè)置過高又容易導(dǎo)致國家負(fù)擔(dān)重,不適于我國目前發(fā)展中國家的經(jīng)濟(jì)水平。筆者認(rèn)為兒童福利經(jīng)費(fèi)的來源和合理運(yùn)用應(yīng)該是《兒童福利法》制定中需要科學(xué)規(guī)范的一個內(nèi)容。作為一個社會福利制度成熟的國家,日本在兒童福利經(jīng)費(fèi)方面充分體現(xiàn)了重視家庭的傳統(tǒng)儒家思想,將家庭責(zé)任與職能發(fā)揮得淋漓盡致,國家和企業(yè)、地方公共團(tuán)體對家庭進(jìn)行必要的幫助和指導(dǎo),實現(xiàn)以家庭為根基、企業(yè)、地域社會給予支持、公共部門提供必要援助的“兒童福利三重構(gòu)造”的社會。我國也具有傳統(tǒng)儒家思想中以“家庭”為中心的理念基礎(chǔ),在社會福利方面更無法與傳統(tǒng)高福利國家相提并論,因此在構(gòu)建兒童福利整體構(gòu)架中,日本這種“以家庭為先導(dǎo),推行地方政府、企業(yè)、社區(qū)多元化治理”的福利政策理念確有可鑒之處[5]。
(3)兒童福利服務(wù)項目中的育兒支援服務(wù)
縱觀兒童福利政策發(fā)展歷史,在其發(fā)展成為基于對兒童地位認(rèn)識的“兒童政策”之前,曾一度是作為應(yīng)對人口老齡化少子化的政策之一,當(dāng)前有效的育兒支援政策更是成為國家發(fā)達(dá)程度和社會福利的重要體現(xiàn)。作為少子老齡化程度嚴(yán)重的國家,日本政府從上世紀(jì)90年代開始就大力推行各種育兒支援政策,來遏制少子化問題對其本國國民經(jīng)濟(jì)帶來的一系列不良影響。在2003年《兒童福利法》的修改中,還專門新增了育兒支援事業(yè)、市町村保育計劃以及都道府縣保育計劃的制定。日本《兒童福利法》關(guān)于育兒支援事業(yè)的增加對我國兒童福利法的構(gòu)建有一定啟示:我國的家庭育兒狀況與日本有不少相似之處,從2001年開始中國就已經(jīng)步入老齡化社會,65歲及以上人口比重達(dá)7%,十年后這一比例將提高到13.7%,預(yù)計到2050年65歲及以上人口比重達(dá)23.6%。
雖然我國已放開了二孩生育政策,但配套的育兒支援政策卻沒有緊跟而上,職業(yè)女性在承受著來自家庭育兒和勞動力市場的激烈競爭的雙重負(fù)擔(dān)下,二孩的生育意愿并不強(qiáng)烈,改變少子老齡化趨勢不容樂觀。從日本兒童福利法的制定與發(fā)展變革可以啟示,我國同樣需要在制定《兒童福利法》的時候?qū)⒂齼褐г?wù)納入其中,明確政府、社會、家庭在兒童養(yǎng)育方面應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任,構(gòu)建多層次、多角度的育兒支援網(wǎng)絡(luò)體系,創(chuàng)設(shè)積極支持育兒的社會環(huán)境,以應(yīng)對我國日益嚴(yán)重的人口少子老齡化危機(jī)。
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