王 紅 會

(晉中立信工程項目管理有限公司,山西 晉中 030600)

我國的建設工程項目合同已經形成一個完整的體系。按照項目建設各階段包括勘察設計合同、監(jiān)理合同、施工合同等。項目合同管理貫穿于建設工程決策、實施、使用各個階段，特別是項目施工階段必須用合同的形式約束項目承發(fā)包雙方責任、權利和義務，分擔合同風險。施工合同訂立經過一個較長的過程，招投標過程結束，中標人收到中標通知書后，中標人(承包方)與招標人(發(fā)包方)即可進行施工合同具體內容和有關條款談判，施工工作范圍、質量、工期、價格是合同談判的中心。談判結束，雙方簽約，變更尤其索賠管理成為合同管理的重心。

1 商務談判

施工合同談判是商務的一種。商務談判是有關組織對涉及切身經濟利益的分歧和沖突反復磋商，尋求解決途徑和達成協(xié)議的過程。施工合同商務談判包括前期準備、開局、報價磋商、成交與簽約整個過程。當事人、分歧點、接受點是商務談判中包括的三個要素。施工合同談判也不例外。施工合同談判的當事人就是招標、投標過程中的招標人(發(fā)包方)與中標的投標人(承包方)。分歧點就是承發(fā)包雙方在項目施工過程相互應負責、權、利。接受點就是承發(fā)包雙方經過協(xié)商達成的一致意見，一致意見寫出來就是協(xié)議。

在前期談判準備工作中，承包人除了應收集整理有關工程項目的由來、土地獲得情況、項目的進展情況、資金來源情況等的各種基礎資料和背景材料外，還要對發(fā)包方的資信、技術、物力、財力等情況加以分析。在對上述情況進行綜合分析的基礎上，對談判項目面臨的風險、風險如何規(guī)避以及承發(fā)包雙方的共同利益、雙方的利益沖突分析比較，擬訂談判方案。

開局是談判議程的確定。在談判議程中，要將雙方可能取得一致意見的內容列出，更要將雙方可能存在的分歧及初步處理意見列出，明確談判的重點和難點。

報價和磋商是談判的核心階段。該階段主要是對施工工作范圍、質量、工期、價格的確認。施工合同商務談判的焦點是施工合同的價格即建設工程造價。而建設工程造價通過發(fā)包方公開招標或自主發(fā)包過程，作為承包方投標的必須響應實質性條件確定下來，談判中需要確定的只是價格調整條款及支付條款。由于建設工程工期較長，容易遭受匯率或通貨膨脹、工資和物價上漲等很多因素的影響，可能給承包人造成較大利益損失。采用價格調整條款可以比較公正地解決這一承包人無法控制的風險損失。無論采用價格指數(shù)還是造價信息調整價格度可以減輕由于物價波動對承包人的經濟利益直接影響。工程款支付時間、支付方式、支付條件及支付審批程序有很多可能的選擇，并且都會對承包人成本、進度產生較大影響。因此，合同支付有關條款是談判的重要方面。如：有無預付款、工程進度的付款比例、現(xiàn)金支付還是承兌等，談判中都要特別關注。承包人所承擔的工作范圍，包括施工，材料和設備供應等。工作范圍作為確定合同價格的基礎，是合同談判中一項極其重要的問題。招標文件中往往有一些不夠明確的條款,如施工界面劃分不細，發(fā)包人材料設備供應規(guī)格、型號表達不清等條款，故有必要通過談判進一步明確工作范圍，避免雙方在項目實施過程中產生糾紛。工程質量談判主要對工程檢驗、驗收程序及期限，材料設備的標準及驗收程序，工程缺陷責任期、各分部工程保修期限及保修責任等進行磋商。工期談判主要明確承包人必須按期竣工的同時，對發(fā)包人應當提供什么條件，承擔什么義務，如圖紙、設備的到位時間，以及因發(fā)包人原因而不能按期竣工時發(fā)包人應承擔什么責任等。

成交和簽約是商務談判的最后階段。合同風險應該按照效率原則和公平原則進行分配。即誰能有效預測、防止和控制風險，則應由他承擔相應風險責任，且風險責任與機會對等，風險責任承擔者應獲得相應的收益。鑒于此簽訂的合同應公平合理，責權利平衡。合同語句表達不清晰、不細致、不嚴密、矛盾等就可能造成合同不完全，違反合同簽訂的本意。合同條款中規(guī)定的某些發(fā)包人權利，相應提出對該項權力的制約，避免發(fā)包人濫用權利對承包人產生不利影響。例如合同中規(guī)定“發(fā)包人有權將承包人工作范圍內的全部或部分工程交由第三方完成”條款，應補充為“當承包人無法滿足合同規(guī)定的施工要求時，發(fā)包人有權將承包人工作范圍內的全部或部分工程交由第三方完成”。

2 施工合同管理

工程項目施工合同是發(fā)包人與承包人就完成具體工程項目施工、設備安裝、工程保修等工作內容，確定雙方權利義務的協(xié)議。其中工程施工合同包括施工總承包合同、專業(yè)分包合同、勞務分包合同。施工方合同管理包括合同分析、合同交底、合同實施過程控制和合同管理工作后評價。

合同分析就是對承發(fā)包雙方責任及權利、義務、價格、工期、驗收、移交和保修、索賠程序和爭議解決等條款分析。

合同交底通過組織項目管理人員學習合同條文熟悉合同主要內容、規(guī)定，了解合同雙方合同責任和工作范圍，各種行為法律后果，避免執(zhí)行中違約行為。以往的項目管理中，人們重視圖紙交底忽視合同交底，導致工程小組對合同基本內容不理解，影響了合同的履行。項目經理應將合同任務分解到工程小組或部門、人員，將合同中的各部分任務落實到工程小組、部門、人員身上，以便于實施與檢查。

合同實施過程應對合同偏差分析及處理，合同履行情況進行跟蹤與控制，加強變更、索賠管理，保證合同順利履行?？刂坪贤兏?、處理索賠是否恰當是判斷施工合同管理是否成功的重要標準。合同變更和索賠管理應嚴格按照合同規(guī)定執(zhí)行。索賠管理尤其重要。工程索賠是承包商保護自身權益，彌補工程損失的重要而有效的手段。索賠成立前提條件是合同事件實際造成了承包人工期、費用損失，且不是承包人責任，承包人能夠按照索賠程序和時間及時提交索賠意向通知和索賠報告，工程索賠必須同合同管理緊密地聯(lián)系在一起，工程管理人員必須認真研究合同，充分理解合同中有關索賠事件的約定，明確發(fā)生索賠事件可以補償范圍和條件。索賠成功的關鍵在于充分的事實、確鑿的證據(jù)，而這些事實和證據(jù)來源于工程實施過程的各個環(huán)節(jié)之中。工程管理人員要善于收集、整理與施工索賠有關的證據(jù)和資料，如：施工合同協(xié)議書及其附件和中標通知書、投標書、施工過程補充協(xié)議、工程各種往來函件(通知、答復)、施工組織設計、施工方案、氣象報告和資料、施工現(xiàn)場簽證、有關工程的工程照片、隱蔽記錄及工程師的指令和市場行情資料等。工程管理人員要善于發(fā)現(xiàn)和把握索賠機會，熟悉施工現(xiàn)場，掌握索賠方法，一旦發(fā)生索賠事件，能夠準確計算索賠工期、費用，及時提出索賠意向通知和索賠報告，如:發(fā)包人未按合同要求提供施工條件造成的工程拖延、發(fā)包人要求的工程趕工、工程變更、工程終止、地質條件與業(yè)主提供的資料不同(出現(xiàn)巖石、淤泥與地下水)、物價變化及政策法令變化等。以上這些事項均是提出索賠的充分理由，都不要輕易放過。

合同管理后評價是對合同實施整個過程經驗教訓的總結。

承包商應該充分重視施工合同管理。建筑市場中，承包商相對弱勢，在中標后的合同談判中承包商應利用自身優(yōu)勢，做好合同中施工工作范圍、質量、工期、價格的確認。在施工階段，及時發(fā)現(xiàn)合同實施過程中偏差，及時糾偏，利用變更尤其索賠合同條件，及時合理索賠，彌補工程損失。只有這樣，承包商才能有效控制施工合同風險，實現(xiàn)項目施工中承發(fā)包雙方合同風險合理分擔。