于炎

【摘要】在商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)的現(xiàn)代社會(huì)，為迎接經(jīng)濟(jì)全球化的挑戰(zhàn)，公司合并成為提高公司自身競(jìng)爭(zhēng)力的重要手段。然而，公司合并并不是單純的股權(quán)或者產(chǎn)權(quán)的交易和轉(zhuǎn)讓過(guò)程，隨著合并中產(chǎn)權(quán)和股權(quán)交易與轉(zhuǎn)讓，合并會(huì)對(duì)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、職工就業(yè)保障、證券市場(chǎng)秩序的管制、金融秩序的穩(wěn)定等諸多涉及個(gè)人、集體與公共秩序的問(wèn)題產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響。因此，公司合并中涉及諸多主體之間利益的競(jìng)爭(zhēng)與平衡。本文著眼于公司與職工的角度，對(duì)公司合并過(guò)程中保護(hù)職工利益進(jìn)行分析研究。

【關(guān)鍵詞】公司 合并 職工 權(quán)益

快速發(fā)展的中國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)為眾多公司提供了在各自的領(lǐng)域中一展身手的舞臺(tái)。同時(shí)，各國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)實(shí)踐屢試不爽的諸多市場(chǎng)法則也成為評(píng)價(jià)這些公司經(jīng)營(yíng)水平的客觀標(biāo)準(zhǔn)。這就意味著所有的公司，無(wú)論其采用何種組織模式、資本規(guī)模如何、進(jìn)入哪種生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域，均應(yīng)當(dāng)在我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的大潮中經(jīng)風(fēng)雨、見(jiàn)世面，接受日益激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的考驗(yàn)。在人類社會(huì)發(fā)展的歷史長(zhǎng)河中，商品經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)時(shí)就開(kāi)始有了優(yōu)勢(shì)資本吞并劣勢(shì)資本的經(jīng)濟(jì)行為。到了商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)的現(xiàn)代社會(huì)，以資本運(yùn)營(yíng)為特征的收購(gòu)與兼并，在世界上無(wú)時(shí)無(wú)刻不在發(fā)生著。隨著經(jīng)濟(jì)全球化和相伴而來(lái)的跨國(guó)公司在世界市場(chǎng)上的經(jīng)營(yíng)與競(jìng)爭(zhēng)，使世界經(jīng)濟(jì)成為一個(gè)統(tǒng)一的大市場(chǎng)，資本、勞動(dòng)、人員、技術(shù)等各種生產(chǎn)要素開(kāi)始在世界范圍內(nèi)自由流動(dòng)。作為市場(chǎng)主體的公司，為應(yīng)對(duì)瞬息萬(wàn)變的經(jīng)營(yíng)環(huán)境和經(jīng)濟(jì)全球化之下國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境，競(jìng)相以合并作為手段來(lái)提升自身競(jìng)爭(zhēng)力。今天的中國(guó)已經(jīng)開(kāi)始融入全球化的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系，公司的合并活動(dòng)也日益頻繁，甚至已經(jīng)成為中國(guó)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過(guò)程中不容忽視的調(diào)整社會(huì)資源配置的重要手段。通過(guò)合并公司可能有效占領(lǐng)市場(chǎng)，實(shí)現(xiàn)經(jīng)驗(yàn)的共享和互補(bǔ)，或者成功的降低進(jìn)入新行業(yè)的壁壘，降低公司發(fā)展的風(fēng)險(xiǎn)和成本。然而，由于我國(guó)對(duì)合并公司職工利益保護(hù)的法律規(guī)定存在一定的缺陷，出現(xiàn)了公司合并中大量侵害職工利益的事實(shí)。

一、公司合并和職工權(quán)益保護(hù)相關(guān)概述

（一）公司合并涵義

公司合并的內(nèi)涵非常廣泛，一般是指公司兼并和公司收購(gòu)。從嚴(yán)格意義上來(lái)講，公司兼并和公司收購(gòu)是有區(qū)別的。但在一定的實(shí)踐過(guò)程中，公司兼并與公司收購(gòu)又是很難區(qū)分的。

1、公司兼并涵義

公司兼并是指公司通過(guò)購(gòu)買或其他有償方式取得其他公司的產(chǎn)權(quán)，或施加支配性的影響，這兩個(gè)公司間便出現(xiàn)了兼并，而兼并的方式包括承擔(dān)債務(wù)、吸收股份、購(gòu)買和控股等形式。承擔(dān)債務(wù)式指兼并公司以承擔(dān)被兼并公司的債務(wù)為條件來(lái)接受其資產(chǎn)的行為；吸收股份式指將被兼并方的資產(chǎn)作為股金投入到兼并公司中，從而成為兼并方的股東；購(gòu)買式指兼并公司通過(guò)與被兼并公司討價(jià)還價(jià)出資購(gòu)買其資產(chǎn)的行為；控股式兼并指兼并方通過(guò)購(gòu)買被兼并方的一定比例的股票，從而達(dá)到對(duì)被兼并方的控制權(quán)或全部產(chǎn)權(quán)。

2、公司收購(gòu)的涵義

公司收購(gòu)是指獲得、取得、買進(jìn)、資產(chǎn)或產(chǎn)權(quán)的購(gòu)置或購(gòu)入、接管?？梢?jiàn)公司收購(gòu)指一家公司為了實(shí)現(xiàn)對(duì)另一家公司的控制和管理，以其現(xiàn)金、債券或股票等形式購(gòu)買另一家公司的股票或資產(chǎn)。雖然另一家公司的法人資格依然存在，但法人實(shí)體發(fā)生了變化。即目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)控制權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓于收購(gòu)方，但目標(biāo)公司的法人地位并不因此而消滅。

（二）職工權(quán)益相關(guān)概述

在公司合并的過(guò)程中，必然會(huì)涉及到公司職工的權(quán)益問(wèn)題，而保護(hù)公司職工的合法權(quán)益，如工資、保險(xiǎn)、失業(yè)、住房等與職工的切身利益相關(guān)的問(wèn)題，如不能合理的予以解決，不但不能保證合并活動(dòng)的順利進(jìn)行，而且還會(huì)對(duì)社會(huì)造成極大壓力，影響社會(huì)的穩(wěn)定。

1、職工權(quán)益的涵義

所謂權(quán)益，是權(quán)利和利益的簡(jiǎn)稱。職工權(quán)益是指職工在公司中所享有的權(quán)利和應(yīng)得的利益。勞動(dòng)權(quán)益是職工“合法”權(quán)益的內(nèi)容之一。除合法的勞動(dòng)權(quán)益之外，職工合法權(quán)益還包括職工的民主政治權(quán)益、經(jīng)濟(jì)權(quán)益以及文化權(quán)益等等。

2、職工權(quán)益的內(nèi)容

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，公司與職工處于平等的法律地位，公司是勞動(dòng)力的使用者，職工是勞動(dòng)力的提供者，雙方主要遵循平等協(xié)商和等價(jià)交換的原則，國(guó)家依照法律的規(guī)定為職工提供了生存保障。因此，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，職工權(quán)益具有如下特征：第一，職工具有自主選擇職業(yè)的權(quán)利，同時(shí)公司享有用工自主權(quán)；第二，職工的工資由公司和職工協(xié)商確定，職工的養(yǎng)老、醫(yī)療、住房、失業(yè)保障、工傷保障等福利待遇由公司按照法律規(guī)定向國(guó)家交納相應(yīng)的費(fèi)用，除此之外，公司對(duì)職工不承擔(dān)其他責(zé)任；第三，國(guó)家對(duì)職工的養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、工傷等基本生存條件承擔(dān)保障責(zé)任。職工權(quán)益主要有以下幾個(gè)內(nèi)容

（1）職工的勞動(dòng)權(quán)益。其包括就業(yè)的權(quán)利、獲取勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利、得到勞動(dòng)保護(hù)和社會(huì)保障的權(quán)利、休息休假的權(quán)利等。在公司合并的過(guò)程中，伴隨著合并公司與目標(biāo)公司的重新整合，必然會(huì)出現(xiàn)職工的留用與解雇問(wèn)題。其中，在職工被留用且職工本人同意留用的情形下，勞動(dòng)合同繼續(xù)存在，個(gè)別勞動(dòng)關(guān)系繼續(xù)維持。在此情形下，法律規(guī)制的重點(diǎn)就在于保護(hù)職工的勞動(dòng)條件不會(huì)隨著公司的合并而降低，同時(shí)對(duì)合并過(guò)程中留用的決定權(quán)和決定期做出明確規(guī)定，從各個(gè)方面保障留用職工的工資待遇、福利保障、休息休假等勞動(dòng)權(quán)益。

（2）職工的民主政治權(quán)益。主要是指職工依法對(duì)企事業(yè)單位事務(wù)進(jìn)行民主管理、民主參與和民主監(jiān)督的權(quán)利。公司進(jìn)行合并時(shí)，要讓職工充分享有“知悉權(quán)、建議權(quán)”，公司合并過(guò)程中的各項(xiàng)文件、政策的制定要在職工代表的參與下出臺(tái)，公司在合并過(guò)程中各種事項(xiàng)的處理要在職工代表的監(jiān)督下進(jìn)行，公司對(duì)涉及職工權(quán)益的各種政策、文件要及時(shí)向公司全體職工公示。

（3）職工的經(jīng)濟(jì)權(quán)益。在這里筆者將主要談的是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償權(quán)益。合并公司取得目標(biāo)公司的所有權(quán)或者控制權(quán)后，新公司為了取得合并的綜合效果，可能不愿全部承受目標(biāo)公司的所有職工，因此，在合并公司和目標(biāo)公司商定不再留用、職工不接受合并公司和目標(biāo)公司的留用或者職工留用后基于非個(gè)人因素終止勞動(dòng)合同的情形下職工被解雇或者辭職，勞動(dòng)合同解除，個(gè)別勞動(dòng)關(guān)系消滅。在此情形下，用人單位都應(yīng)當(dāng)支付一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

二、公司合并對(duì)職工權(quán)益的影響

公司合并活動(dòng)是一個(gè)復(fù)雜的交易過(guò)程，需要經(jīng)過(guò)談判、評(píng)估、定價(jià)、審批、簽署協(xié)議等一系列的程序來(lái)完成。通過(guò)合并交易，合并公司獲得目標(biāo)公司的控制權(quán)，取得其他公司資產(chǎn)的實(shí)際控制權(quán)，使其失去法人地位或者對(duì)其擁有控制權(quán)的行為。合并完成之后，公司還要進(jìn)行必要的整合，公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)或外在形式隨之發(fā)生變化，而這種變化往往會(huì)對(duì)公司職工尤其是對(duì)目標(biāo)公司職工的利益產(chǎn)生重大影響。這種影響突出表現(xiàn)在職工的就業(yè)問(wèn)題上。當(dāng)目標(biāo)公司被收購(gòu)而不復(fù)存在時(shí)，問(wèn)題就會(huì)顯現(xiàn)出來(lái)。如果合并公司全部吸收目標(biāo)公司的所有員工（管理人員）和職工，這的確是一種完美的方案，但是在現(xiàn)實(shí)中，對(duì)許多公司而言可能非常困難，合并公司有時(shí)不得不根據(jù)公司發(fā)展的需要來(lái)決定哪些人留下，哪些人應(yīng)該離開(kāi)，因此在公司合并中常常伴隨著裁員。而在合并中首先被裁的就是年老的、身患?xì)埣驳摹Ⅲw質(zhì)較弱的或者女性勞動(dòng)者等弱勢(shì)勞動(dòng)者群體。這似乎是一個(gè)既符合現(xiàn)實(shí)需要又合法的商業(yè)決策，但是，一旦解除勞動(dòng)關(guān)系，年老的勞動(dòng)者在尋找新工作時(shí)將處于弱勢(shì)，而其他弱勢(shì)勞動(dòng)者群體在尋找新的工作時(shí)也將面臨很大的困難。雖然法律賦予勞動(dòng)者享有平等就業(yè)的權(quán)利，但是只有當(dāng)勞動(dòng)者不具備工作性質(zhì)所必需的條件或資格時(shí)，該勞動(dòng)者才能被認(rèn)為不適合某一項(xiàng)工作。除了裁員，公司合并對(duì)就業(yè)影響的另一方面就是對(duì)未裁人員存在降低就業(yè)條件的可能性。公司合并完成之后，出于公司管理、控制或者收回合并成本的需要，合并公司經(jīng)常會(huì)對(duì)內(nèi)部管理作出調(diào)整，改變目標(biāo)公司職工（包括管理層）原有的工作條件，如減少福利、降低薪酬、更換崗位等；甚至還有可能降低目標(biāo)公司職工養(yǎng)老金的支付或增加個(gè)人的支付比例另外，《公司法》規(guī)定公司實(shí)行民主管理，職工有參與公司管理的權(quán)利，但在現(xiàn)實(shí)中，這種權(quán)利也極易被忽視。因?yàn)樵诠局?，股東的意愿往往都比職工的意志更受關(guān)注，所以不管在公司合并決策中，還是在公司合并整合中，職工參與公司管理的權(quán)利往往被忽視，而更多的只是關(guān)注股東的權(quán)益。

三、公司合并中職工權(quán)益保護(hù)的意義

從表面上看，公司合并只是單純的股權(quán)或者純粹的產(chǎn)權(quán)交易，職工安置和權(quán)益保障并不是其題中應(yīng)有之義。然而，在公司合并的過(guò)程中，隨著目標(biāo)公司的控制權(quán)的變更或者目標(biāo)公司的消滅，目標(biāo)公司職工必不可免的面臨解雇或者留用的境地。若職工被解雇，則解雇后應(yīng)給予職工怎樣的賠償，以彌補(bǔ)其損失；若職工被留用，則在留用過(guò)程中如何保障職工原來(lái)所享有的利益不遭減損，并保障其應(yīng)有權(quán)利，這都是公司合并過(guò)程中將面臨的問(wèn)題。而此問(wèn)題的妥善解決與否，不但關(guān)系到勞動(dòng)者的個(gè)人利益，也將關(guān)系到經(jīng)濟(jì)的順利發(fā)展和社會(huì)的穩(wěn)定運(yùn)行。因此，在公司合并過(guò)程中，保護(hù)勞動(dòng)者的利益，是十分必要的。

（一）保護(hù)處于弱勢(shì)的勞動(dòng)者的利益，尋求實(shí)質(zhì)公平

公司合并是轉(zhuǎn)讓公司和受讓公司之間的交易行為，根據(jù)私法契約自治的原理，雙方都有權(quán)在追求自己的利益最大化的前提下從事交易。但是在公司合并中必然會(huì)涉及到第三人的利益，即處于弱勢(shì)地位職工的利益，而在公司合并中職工利益往往最容易受到侵害。

首先，傳統(tǒng)民法主要是確認(rèn)各市場(chǎng)主體的形式公平和意思自治，它的公正性有賴于雙方的討價(jià)還價(jià)能力。在公司合并中，由于雙方經(jīng)濟(jì)力量的懸殊，職工相對(duì)于公司來(lái)說(shuō)處于弱勢(shì)地位，由此雙方的討價(jià)能力差距很大。勞動(dòng)力市場(chǎng)是一個(gè)買方市場(chǎng)，解除勞動(dòng)關(guān)系后職工將可能面臨很大的困難，而公司則可以很快再找到新的職工。如果法律不對(duì)職工權(quán)益進(jìn)行保護(hù)而放任職工和公司勞動(dòng)契約自治和自由協(xié)商，則形式的平等必將導(dǎo)致實(shí)質(zhì)上的不平等。

其次，職工與公司雙方的利益的性質(zhì)和意義有所不同。勞動(dòng)權(quán)關(guān)系到一個(gè)人的生活尊嚴(yán)和生存保障，屬于基本人權(quán)的范疇。勞動(dòng)者付出勞動(dòng)獲得的回報(bào)，是生存與發(fā)展的物質(zhì)保證，是勞動(dòng)者的物質(zhì)利益；而公司的經(jīng)營(yíng)權(quán)所蘊(yùn)含的物質(zhì)利益是資本收益，是一種純粹的經(jīng)濟(jì)利益。在法律所保護(hù)的價(jià)值位階上，職工的勞動(dòng)權(quán)益應(yīng)該優(yōu)先于公司的經(jīng)營(yíng)收益。在職工權(quán)益的問(wèn)題上，傳統(tǒng)的私法理念已經(jīng)不能適應(yīng)勞動(dòng)社會(huì)化發(fā)展的要求，“個(gè)人本位”理念應(yīng)向“社會(huì)本位”理念轉(zhuǎn)變。勞動(dòng)法回應(yīng)著勞動(dòng)社會(huì)化對(duì)用人單位的客觀要求，矯正著私法對(duì)合并中職工權(quán)益保護(hù)的乏力，在資本利益和勞動(dòng)利益的平等尊重與保護(hù)中突出對(duì)勞動(dòng)關(guān)系中的弱者（勞動(dòng)者）的保障。這也是法律所追求的社會(huì)實(shí)質(zhì)公平價(jià)值目標(biāo)的體現(xiàn)。

最后，公司合并后，隨著對(duì)新公司的重組，公司的權(quán)力結(jié)構(gòu)、管理模式將發(fā)生新的變化，對(duì)合并雙方的員工都會(huì)產(chǎn)生極大的影響，尤其是對(duì)目標(biāo)公司的員工。在我國(guó)，社會(huì)保障和保險(xiǎn)制度還不夠完善的今天，如果處理不當(dāng)，就會(huì)造成嚴(yán)重的社會(huì)問(wèn)題。因此筆者認(rèn)為，在勞動(dòng)關(guān)系中平衡公司與職工利益的重點(diǎn)在于對(duì)作為弱者的職工利益的保護(hù)。也就是說(shuō)，在公司合并過(guò)程中，應(yīng)該重點(diǎn)保護(hù)目標(biāo)公司職工的權(quán)益。

（二）實(shí)現(xiàn)公司合并的目的，提高公司的綜合競(jìng)爭(zhēng)力

公司合并的動(dòng)機(jī)多為提高合并公司的競(jìng)爭(zhēng)力，因此合并后面臨的首要問(wèn)題，是對(duì)合并公司與目標(biāo)公司的整合。其包括：戰(zhàn)略整合、文化整合、人事整合、管理整合、財(cái)務(wù)及財(cái)產(chǎn)的整合等。而合并能否最終成功的關(guān)鍵要素之一就是要解決人的問(wèn)題，即人事整合。尤其是在合并雙方規(guī)模、實(shí)力相當(dāng)，而公司文化背景差異較大的公司合并后，人事安排是否恰當(dāng)，將直接影響合并效果能否如期實(shí)現(xiàn)。現(xiàn)代公司競(jìng)爭(zhēng)很大程度上取決于人才的競(jìng)爭(zhēng)。公司合并后能否成功很大程度上取決于能否挽留合并雙方的關(guān)鍵人才。目標(biāo)公司的大多數(shù)人沒(méi)有參加決策的權(quán)力，有些往往是在完全意外的情況下被合并的。面對(duì)公司的重組，職工往往出于本能來(lái)保護(hù)自己，有些甚至抵制合并。因此，容易出現(xiàn)士氣不足、銷售額下降、生產(chǎn)率不佳、競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)喪失、收入下降、利潤(rùn)減少等問(wèn)題。因此在合并過(guò)程中保護(hù)職工權(quán)益，不僅對(duì)職工本身十分重要，對(duì)合并的順利完成以及合并后公司的整合與長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展都有深遠(yuǎn)的影響。所以，應(yīng)在合并的過(guò)程中設(shè)計(jì)一系列的法律制度，以保障職工的權(quán)益、對(duì)合并后整合過(guò)程中挽留優(yōu)秀人才、提升合并后公司的競(jìng)爭(zhēng)力、保障合并目標(biāo)的順利實(shí)現(xiàn)有重要的作用。

（三）保障公司長(zhǎng)期穩(wěn)定發(fā)展，建設(shè)和諧社會(huì)

在我國(guó)境內(nèi)，公司尤其是尚未改制的國(guó)有公司中，公司與勞動(dòng)者之間的關(guān)系還不是現(xiàn)代民商法上的勞動(dòng)雇傭關(guān)系。在過(guò)去的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代，公司職工的勞動(dòng)力價(jià)值沒(méi)有充分體現(xiàn)在工資里，他們的住房乃至生、老、病、死均由公司承擔(dān)，這種做法的實(shí)質(zhì)是國(guó)家通過(guò)分配機(jī)制向公司職工借錢，在公司職工與政府之間形成一種特殊的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。而在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下，公司一旦被合并，隨著合并公司的重新整合，需要與職工建立現(xiàn)代民商法上的雇傭關(guān)系，按照法律的規(guī)定和勞動(dòng)合同的約定，需要支付勞動(dòng)報(bào)酬和一定范圍的保險(xiǎn)金。這就涉及公司與職工利益大范圍的重新整合與配置，而職工勞動(dòng)就業(yè)關(guān)系及其基本生活，進(jìn)而關(guān)系到社會(huì)穩(wěn)定和我國(guó)的前途與命運(yùn)。因此，做好職工權(quán)益保護(hù)工作，就能在實(shí)現(xiàn)自由競(jìng)爭(zhēng)的同時(shí)保證社會(huì)公正，確保和諧的社會(huì)秩序，而一個(gè)穩(wěn)定的環(huán)境又能夠推動(dòng)國(guó)民經(jīng)濟(jì)又快又好的發(fā)展。

四、我國(guó)公司合并中職工權(quán)益保護(hù)的缺陷與不足

目前我國(guó)的公司合并活動(dòng)，不是完全無(wú)法可依，而是部分有法可依。因此，從我國(guó)公司合并的運(yùn)作來(lái)看，上述法律還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能勝任現(xiàn)實(shí)的需要，尤其在職工權(quán)益保護(hù)方面，存在很大的漏洞。但在這些可依的法律規(guī)范里，它們不僅零散、不系統(tǒng)，而且有些規(guī)定本身也存在著許多問(wèn)題和缺陷。

（一）公司合并中職工的民主權(quán)益缺少細(xì)化規(guī)定

對(duì)于公司合并中職工的知悉權(quán)與建議權(quán)，是最基本的民主權(quán)利，是政治民主在公司層面的體現(xiàn)，同時(shí)職工參與公司事務(wù)也屬于公司民主管理的一種形式。如《公司法》第17條、第18條的規(guī)定以及《全民所有制工業(yè)公司法》第49條規(guī)定的內(nèi)容，從文義解釋的角度判斷，這些規(guī)定屬于職工對(duì)于公司合并知悉權(quán)和建議權(quán)的規(guī)定。在實(shí)踐中需要注意的是要正確理解職工建議權(quán)的性質(zhì)。建議權(quán)不同于決策權(quán)，它是職工對(duì)合并決策提出意見(jiàn)或建議的權(quán)利。公司的合并一般需要股東（大）會(huì)的特別決議，職工不能直接參與這一決策程序，這是由股東在公司中的地位和公司合并的性質(zhì)決定的。目前在我國(guó)的公司合并中，有些公司無(wú)視職工的知悉權(quán)與建議權(quán)，根本就不向職工告知合并事實(shí)，更不要談行使對(duì)合并的建議權(quán)了；而有些合并則擴(kuò)大了職工建議權(quán)的效力，甚至改變了建議權(quán)的性質(zhì)，由職工代表大會(huì)的討論，單方面對(duì)公司合并進(jìn)行決定，而忽視了股東的權(quán)利。因此這兩種做法都是錯(cuò)誤的。筆者認(rèn)為，在公司合并中，往往不容易忽視股東的權(quán)利，而更需要保證職工對(duì)公司合并的決策享有知悉權(quán)和提出意見(jiàn)或建議的權(quán)利。然而在實(shí)際中，職工對(duì)公司轉(zhuǎn)讓決定的這種參與權(quán)如何行使，用人單位應(yīng)當(dāng)如何保證職工的知悉權(quán)和建議權(quán)，具體承擔(dān)告知義務(wù)的機(jī)構(gòu)，告知的程序、時(shí)間、形式、內(nèi)容，以及不履行告知義務(wù)和聽(tīng)取意見(jiàn)義務(wù)，或者對(duì)該義務(wù)不完全履行的責(zé)任等，法律都沒(méi)有具體規(guī)定。

（二）公司合并中職工勞動(dòng)關(guān)系的法定繼承規(guī)定的過(guò)于簡(jiǎn)單

2008年《勞動(dòng)合同法》的頒布實(shí)施第一次正式以法律的形式確立了公司合并、分立時(shí)勞動(dòng)合同自動(dòng)承繼的原則。該法第34條規(guī)定，“用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行?！彪m然這一規(guī)定對(duì)于處理公司合并、分立時(shí)的勞動(dòng)關(guān)系是一個(gè)重要進(jìn)步，但是仍然有許多不足的地方。

第一，沒(méi)有明確規(guī)定公司資產(chǎn)收購(gòu)（營(yíng)業(yè)轉(zhuǎn)讓）中的勞動(dòng)關(guān)系的承繼問(wèn)題。2008年以來(lái)，金融危機(jī)席卷全球，我國(guó)許多公司的發(fā)展都遭受重創(chuàng)。在我國(guó)沿海地區(qū)，大部分外資公司采取出售資產(chǎn)、遣散員工的形式宣告解散，之后紛紛撤離中國(guó)，留下一大批待業(yè)人員。造成這一事實(shí)發(fā)生的原因就是立法沒(méi)有明確規(guī)定營(yíng)業(yè)受讓方承擔(dān)繼受轉(zhuǎn)讓方勞動(dòng)合同的義務(wù)。資產(chǎn)收購(gòu)中涉及公司轉(zhuǎn)換營(yíng)業(yè)和公司戰(zhàn)略的改變，其目的是為了取得目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)某種業(yè)務(wù)的能力。公司收購(gòu)包括兩個(gè)方面：股權(quán)收購(gòu)和營(yíng)業(yè)轉(zhuǎn)讓。因股權(quán)收購(gòu)只使股東的身份發(fā)生變化，而不會(huì)影響職工勞動(dòng)合同關(guān)系的承繼，在此不作深入討論。但資產(chǎn)收購(gòu)（營(yíng)業(yè)轉(zhuǎn)讓）對(duì)職工勞動(dòng)權(quán)益的影響卻很明顯。從轉(zhuǎn)讓公司的角度來(lái)看是營(yíng)業(yè)轉(zhuǎn)讓，而受讓公司不但可以收購(gòu)個(gè)別或少數(shù)優(yōu)質(zhì)的營(yíng)業(yè)，還可以收購(gòu)重要部分的營(yíng)業(yè)，甚至還可以收購(gòu)目標(biāo)公司的全部營(yíng)業(yè)或全部財(cái)產(chǎn)，使目標(biāo)公司成為“空殼”。由此，引發(fā)了職工保護(hù)問(wèn)題若轉(zhuǎn)讓公司解散，必然會(huì)引起職工失業(yè)若轉(zhuǎn)讓公司轉(zhuǎn)產(chǎn)，則可以以公司轉(zhuǎn)產(chǎn)為由進(jìn)行裁員。這個(gè)問(wèn)題在我國(guó)非常嚴(yán)重，甚至在一定程度上危害到社會(huì)的穩(wěn)定。很多公司特別是民營(yíng)公司，通過(guò)出售資產(chǎn)使公司成為“空殼”，逃避給職工發(fā)放拖欠的工資及解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)賠償金。因此，為了更好的保護(hù)職工的合法權(quán)益，并且依據(jù)《勞動(dòng)合同法》的有關(guān)規(guī)定解除勞動(dòng)合同，對(duì)營(yíng)業(yè)轉(zhuǎn)讓中的勞動(dòng)合同的繼承進(jìn)行規(guī)定就顯得十分重要。

第二，在公司發(fā)生部分轉(zhuǎn)讓，而公司主體資格并未消滅時(shí)，對(duì)職工勞動(dòng)關(guān)系的承繼問(wèn)題缺少法律規(guī)制。按照《勞動(dòng)合同法》第34條規(guī)定，只有當(dāng)用人單位發(fā)生合并、分立時(shí)，勞動(dòng)關(guān)系才出現(xiàn)法定繼承。而在實(shí)踐中，用人單位發(fā)生變動(dòng)的情形還包括用人單位主體資格不消滅，而只是發(fā)生部分轉(zhuǎn)讓。這一情形也會(huì)對(duì)職工的勞動(dòng)關(guān)系承繼產(chǎn)生重要影響。以大型公司為例，當(dāng)公司將其某一業(yè)務(wù)部門或者生產(chǎn)部門出讓給另一家公司時(shí)，原公司該部門員工的勞動(dòng)合同怎么處理，即在公司發(fā)生部分轉(zhuǎn)讓，而公司主體資格并未消失時(shí)，這部分被轉(zhuǎn)讓職工的勞動(dòng)關(guān)系是繼續(xù)還是解除，《勞動(dòng)合同法》中沒(méi)有作出規(guī)定。同時(shí)在公司合并中，對(duì)于集體合同的承繼又缺乏相關(guān)規(guī)定。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第51條，集體合同指的是工會(huì)代表公司職工與用人單位就勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利等事項(xiàng)訂立的書面協(xié)議?？梢?jiàn)，我國(guó)的集體合同一般只存在于一個(gè)公司內(nèi)部，該公司的全部勞動(dòng)者都要受到集體合同的約束，而不只限于工會(huì)的成員。如果將集體合同看成是一類特殊的勞動(dòng)合同，則可以認(rèn)為集體合同的繼承同樣適用《勞動(dòng)合同法》第34條中提到的勞動(dòng)合同的繼承，即合并、分立后的公司同樣遵守原公司的集體合同。這樣就能實(shí)現(xiàn)保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)利的目的。但是在公司只發(fā)生部分轉(zhuǎn)讓時(shí)，同樣面臨一個(gè)問(wèn)題：新公司是否還受原公司集體合同的約束。即如果一個(gè)集體合同本身存在于新公司內(nèi)部，而原公司的集體合同繼續(xù)有效的話，則會(huì)出現(xiàn)一個(gè)公司內(nèi)部不同勞動(dòng)者適用不同的集體合同的情況。

五、公司合并中加強(qiáng)職工權(quán)益保護(hù)的政策措施

（一）制定《公司合并法》

公司合并是公司法人在平等、自愿、等價(jià)有償原則的基礎(chǔ)上，以一定的經(jīng)濟(jì)方式取得其他公司法人產(chǎn)權(quán)的行為，它必須用法律來(lái)嚴(yán)格規(guī)范。公司合并的程序、方式及善后處理措施等，都屬法律的調(diào)整范疇；平等、自愿，等價(jià)有償?shù)暮喜⒃瓌t，也是公司合并必須遵守的法律原則。以法律的形式將這些東西固定下來(lái)，是規(guī)范合并行為的必然要求。法律可依。如果合并公司或被合并公司都從本位出發(fā)，各行其是，那就談不上公司合并的秩序了。在公司合并中，為了減少直至消滅舊體制下行政橫加干預(yù)和合并過(guò)程中出現(xiàn)的不合理、不合法問(wèn)題，為了實(shí)現(xiàn)《公司合并法》的歷史使命，一定要把公司合并的新秩序諸如政府的指導(dǎo)作用，產(chǎn)權(quán)的合理轉(zhuǎn)讓，資產(chǎn)、資金的流向等，用法律的形式確立起來(lái)，以減少各種漏洞、摩擦和混亂，使秩序的規(guī)范體現(xiàn)為法律的規(guī)范。因此，制定《公司合并法》是十分有必要的，它是公司合并相關(guān)法律制度的立法依據(jù)和基礎(chǔ)，同時(shí)也是克服我國(guó)現(xiàn)行合并立法散亂、不系統(tǒng)、不便操作的重要手段。重點(diǎn)是，在《公司合并法》中一定要將職工權(quán)益的保障融入進(jìn)去，由于歷史的原因，職工安置是目前我國(guó)公司合并中的最大難題之一，因此應(yīng)單獨(dú)作出規(guī)定。主要包括：

1、職工安置的基本原則。公司合并后由受讓公司負(fù)責(zé)安置轉(zhuǎn)讓公司的職工，即職工安置實(shí)行充分尊重職工意愿、公司友情操作、區(qū)別合理對(duì)待的原則，做到服從分配有崗位，置換身份有補(bǔ)償，內(nèi)部退休有保障。其原則“四個(gè)堅(jiān)持”，即堅(jiān)持依法安置的原則；堅(jiān)持維護(hù)公司和社會(huì)穩(wěn)定的原則；堅(jiān)持統(tǒng)一管理，民主參與、妥善安置的原則；堅(jiān)持公平、公開(kāi)、公正和規(guī)范操作的原則。

2、職工安置的基本途徑和方式。主要包括以下幾個(gè)方面：1）繼續(xù)留用原公司職工，重續(xù)勞動(dòng)合同關(guān)系；2）經(jīng)濟(jì)性裁員，解除勞動(dòng)關(guān)系、支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；3）鼓勵(lì)創(chuàng)業(yè)性再就業(yè)；4）職工的內(nèi)部退養(yǎng)。

3、職工參加社會(huì)保險(xiǎn)情況和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系的接續(xù)問(wèn)題。在公司合并過(guò)程中將積極做好職工社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系的理順和接續(xù)工作，切實(shí)保障職工的合法權(quán)益。公司合并后對(duì)其接收的職工在社保中心繼續(xù)為其參加養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、工傷、生育等各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)，并按時(shí)足額繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)；而對(duì)解除勞動(dòng)關(guān)系且同省、跨省再就業(yè)的職工按規(guī)定辦理轉(zhuǎn)移連續(xù)社保手續(xù)。

4、職工安置的稅收優(yōu)惠政策。規(guī)定合并公司接收被合并公司職工達(dá)到一定比例可享受稅收減免政策，具體措施可由國(guó)務(wù)院所發(fā)布的合并控制的政策性文件規(guī)定。但應(yīng)該指出的是，上述《公司合并法》的規(guī)定與我國(guó)現(xiàn)行的《公司法》、《證券法》的規(guī)定并不矛盾，因?yàn)楹蠖呖梢暈楣竞喜⒌奶厥夥?，只要不與《公司合并法》相抵觸，可以有自己特別的規(guī)定。

（二）明晰公司合并中職工的民主權(quán)利

事實(shí)上，在多數(shù)情況下，職工并不知曉公司合并的程序和流程，同時(shí)也就基本喪失了對(duì)公司合并的知悉權(quán)和建議權(quán)，這一現(xiàn)象導(dǎo)致非股東利益相關(guān)方的職工的合法權(quán)益得不到保障，更沒(méi)有相關(guān)的法律法規(guī)或者政策對(duì)其進(jìn)行具體的保護(hù)，進(jìn)而缺乏法律規(guī)制。因此，筆者認(rèn)為，必須要明晰公司合并中職工的民主權(quán)利，完善職工對(duì)公司合并知悉權(quán)和建議權(quán)的保障。我國(guó)《公司法》第17條、第18條的規(guī)定和《全民所有制工業(yè)公司法》第49條的規(guī)定，其實(shí)都包括了公司合并的范疇，這些法律規(guī)定首先是考慮到公司作出合并的決定將涉及職工的切身利益，對(duì)職工的工作崗位產(chǎn)生影響。而公司的合并決定，特別是在決定合并和轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)時(shí)，都會(huì)直接涉及與勞動(dòng)生產(chǎn)有關(guān)的生產(chǎn)要素的變動(dòng)。即使是在股份合并中，由于公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，新公司控股方將有權(quán)決定公司未來(lái)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。另外，將公司轉(zhuǎn)讓的決定告知職工，是對(duì)職工行使勞動(dòng)合同自動(dòng)承繼異議權(quán)的保障。職工只有在對(duì)合并公司的相關(guān)信息，以及對(duì)合并的后果有充分的了解以后，才能對(duì)自己的去留作出正確的決定。

綜上所述，建議立法規(guī)定的內(nèi)容包括：在公司或者公司部分轉(zhuǎn)讓時(shí)，原公司或者新公司對(duì)相關(guān)勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)書面告知公司將轉(zhuǎn)讓的時(shí)間，公司出讓的理由，轉(zhuǎn)讓將對(duì)勞動(dòng)者產(chǎn)生的法律、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)后果，可能會(huì)對(duì)勞動(dòng)者采取的措施，以及新公司未來(lái)對(duì)生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)可能進(jìn)行的調(diào)整等。即使在新公司不對(duì)原生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)進(jìn)行變動(dòng)的情況下，對(duì)這一不變動(dòng)的事實(shí)也應(yīng)當(dāng)告知?jiǎng)趧?dòng)者。而就股權(quán)合并而言，目前主流的觀點(diǎn)認(rèn)為，出讓股份屬于股東對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)的自由處置權(quán)，不易過(guò)多賦予勞動(dòng)者對(duì)股份轉(zhuǎn)讓決定的參與權(quán)利。但是，為了勞動(dòng)者更好地了解未來(lái)公司的經(jīng)營(yíng)動(dòng)向，應(yīng)當(dāng)在《證券法》上市公司收購(gòu)部分完善對(duì)收購(gòu)要約公開(kāi)化的規(guī)定。收購(gòu)要約不僅要向證券市場(chǎng)公開(kāi)，還應(yīng)當(dāng)向相關(guān)勞動(dòng)者公開(kāi)。我國(guó)法律還可以規(guī)定，收購(gòu)公司和目標(biāo)公司的董事會(huì)向其各自的勞動(dòng)者代表機(jī)構(gòu)履行公開(kāi)收購(gòu)要約的義務(wù)。公司職工代表可以在有關(guān)專家的指導(dǎo)下，對(duì)收購(gòu)決定發(fā)表意見(jiàn)。這樣的規(guī)定也可以使新公司控制權(quán)人更好地了解原公司的人事?tīng)顩r以及勞動(dòng)者對(duì)轉(zhuǎn)讓決定的反應(yīng)，從而節(jié)約公司整合成本。

五、完善社會(huì)保障制度

社會(huì)保障制度的產(chǎn)生，是生產(chǎn)力發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，是社會(huì)文明和進(jìn)步的重要標(biāo)志。健全的社會(huì)保障體系是社會(huì)的“穩(wěn)定器”、經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的“減震器”和實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平的“調(diào)節(jié)器”。社會(huì)保障作為國(guó)家的一項(xiàng)社會(huì)政策，它是以國(guó)家為主體，通過(guò)國(guó)民收入的分配和再分配，對(duì)社會(huì)成員的生活權(quán)利給予物質(zhì)保障的各項(xiàng)制度的總稱。它是指國(guó)家為了保持經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)穩(wěn)定，對(duì)公民在年老、疾病、傷殘、失業(yè)、遭遇災(zāi)害、面臨生活困難的情況下，由政府和社會(huì)依法給予物質(zhì)幫助，以保障公民的基本生活需要的制度。主要包括社會(huì)保險(xiǎn)、社會(huì)救助、社會(huì)福利等。可以說(shuō)，沒(méi)有完善配套的社會(huì)保障制度，市場(chǎng)化的公司合并就不可能出現(xiàn)。

公司合并是經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過(guò)程中一個(gè)長(zhǎng)期存在的、不可避免的問(wèn)題。不論何種形式的公司一旦發(fā)生合并，公司職工便有可能失去原有的職業(yè)，而且不一定能立即得到新的就業(yè)機(jī)會(huì)。為了使這部分職工在失業(yè)期間能維護(hù)最基本的生活，并且為職工再就業(yè)提供一些必要的補(bǔ)助，就有必要完善社會(huì)保障制度。

總之，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，公司合并是公司進(jìn)行集中、實(shí)現(xiàn)公司擴(kuò)張的一種重要形式和途徑，同時(shí)也是調(diào)整產(chǎn)業(yè)組織結(jié)構(gòu)、優(yōu)化資源配置的一種重要途徑。公司的生存發(fā)展，離不開(kāi)其職工。我們相信，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的不斷發(fā)展，以及我國(guó)有關(guān)法律、法規(guī)的不斷完善，公司合并中，職工的權(quán)益也必將受到越來(lái)越好的保護(hù)。