洪曉亮+江紅仙

摘要隨著現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展以及人權(quán)運(yùn)動(dòng)推進(jìn)，傳統(tǒng)的刑法理念已經(jīng)無(wú)法滿足我國(guó)和諧社會(huì)建設(shè)的需要，使得犯罪人與被害人的權(quán)益沖突越來(lái)越尖銳。特別是在故意殺人罪中，被害人過(guò)錯(cuò)實(shí)然的影響著犯罪的發(fā)生和結(jié)果，從而影響到刑事定罪量刑。本文將首先介紹目前故意殺人罪中被害人過(guò)錯(cuò)問(wèn)題在我國(guó)司法，立法和理論界的現(xiàn)狀，接著闡述故意殺人罪中被害人過(guò)錯(cuò)的表現(xiàn)形式，并擇一形式進(jìn)行具體論述，然后綜合前文論述，結(jié)合我國(guó)的實(shí)際情況，闡述我國(guó)目前要將故意殺人罪中被害人過(guò)錯(cuò)情節(jié)加以法定化這一中心論點(diǎn)，最后，結(jié)合前文的論述，以及我國(guó)司法實(shí)踐中的一般做法，提出現(xiàn)階段法治背景下的故意殺人罪中被害人過(guò)錯(cuò)情節(jié)法定化具體模式。

關(guān)鍵詞故意殺人罪 被害人 過(guò)錯(cuò) 法定化 刑事量刑

一、故意殺人罪中被害人過(guò)錯(cuò)情節(jié)對(duì)量刑影響的現(xiàn)狀

故意殺人罪中被害人過(guò)錯(cuò)認(rèn)定在立法方面尚未形成完整的法定量刑體系，唯一一處就是刑法總則中關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)制度的規(guī)定，就是典型的被害人過(guò)錯(cuò)的條款。在故意殺人罪的條文中規(guī)定情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。情節(jié)較輕具體指是什么，又是否包括被害人過(guò)錯(cuò)，在具體的司法實(shí)踐過(guò)程中又該如何認(rèn)定這一過(guò)輕情節(jié)，相關(guān)的司法解釋都未作出具體規(guī)定。

故意殺人罪中被害人過(guò)錯(cuò)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不一。目前，被害人過(guò)錯(cuò)一直被作為故意殺人罪的酌定量刑情節(jié)，也就是說(shuō)，在具體的司法實(shí)踐中，被害人的過(guò)錯(cuò)情節(jié)以及這些被害人過(guò)錯(cuò)情節(jié)對(duì)具體的刑事量刑的影響，都由具體案件的審判人員來(lái)決定。然而每一位審判人員的法律素養(yǎng)與職業(yè)道德不盡相同，對(duì)待同一個(gè)案件或相類(lèi)似的案件，不同的審判人員也將會(huì)作出不同的審判結(jié)果，這樣一來(lái)，就會(huì)容易出現(xiàn)司法不公的情況。

故意殺人罪中被害人過(guò)錯(cuò)認(rèn)定刑法理論缺乏統(tǒng)一的觀點(diǎn)。學(xué)術(shù)界目前尚存在著“責(zé)任分擔(dān)理論”和“譴責(zé)性降低理論”著兩種不同的理論。

一是責(zé)任分擔(dān)理論。該理論認(rèn)為，在每一起刑事案件中，都會(huì)存在著一個(gè)等量的事故責(zé)任，在此過(guò)程中，如果被害人沒(méi)有任何過(guò)錯(cuò)或者其過(guò)錯(cuò)程度是法律和社會(huì)道德所能夠接受和容忍的，那么，由犯罪人承擔(dān)全部的事故責(zé)任；相反的，如果被害人的過(guò)錯(cuò)行為直接或間接的導(dǎo)致了犯罪結(jié)果，或者與犯罪結(jié)果之間是引起與被引起的關(guān)系，那么，被害人應(yīng)當(dāng)在其過(guò)錯(cuò)程度范圍內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)部分的事故責(zé)任。也就是說(shuō)，強(qiáng)調(diào)事故責(zé)任的公平分配。

二是譴責(zé)性降低理論。認(rèn)為當(dāng)被害人對(duì)于犯罪結(jié)果有一定的責(zé)任時(shí)，犯罪人的主觀惡性和社會(huì)危險(xiǎn)性就會(huì)隨之降低評(píng)價(jià)，相應(yīng)的犯罪人所應(yīng)受到的社會(huì)譴責(zé)性也隨之降低。

所幸的是，隨著社會(huì)的發(fā)展，法制建設(shè)的不斷深入，已經(jīng)有越來(lái)越多的目光關(guān)注到被害人估計(jì)錯(cuò)這一問(wèn)題。在由最高人民法院主編的《刑事審判參考》一書(shū)中，編入了有關(guān)被害人過(guò)錯(cuò)的兩個(gè)經(jīng)典案例，“王勇故意殺人案”和“劉加奎故意殺人案”。在這兩個(gè)案件中，審判機(jī)關(guān)在具體的刑事量刑過(guò)程中，都充分考慮了被害人過(guò)錯(cuò)情節(jié)，并將此作為減輕處罰的量刑情節(jié)。由此可以看出，我國(guó)以最高人民法院為代表的司法機(jī)關(guān)，已經(jīng)認(rèn)可了被害人過(guò)錯(cuò)作為故意殺人罪中的減輕處罰情節(jié)。

二、被害人過(guò)錯(cuò)在故意殺人罪中的具體表現(xiàn)形式

筆者將采用目前理論界較為流行的分類(lèi)方式，依據(jù)過(guò)錯(cuò)的責(zé)任程度，將被害人過(guò)錯(cuò)分為：罪錯(cuò)，重大過(guò)錯(cuò)和一般過(guò)錯(cuò)。被害人罪錯(cuò)行為，就是指被害人的行為本身就已經(jīng)構(gòu)成了刑法意義上的犯罪，被害人是出于主觀上的故意，實(shí)施了過(guò)錯(cuò)行為，犯罪人出于一種自我保護(hù)或反抗的意圖實(shí)施犯罪行為，一般來(lái)說(shuō)，被害人的過(guò)錯(cuò)要大于犯罪人的過(guò)錯(cuò)，行為人不需為自己的行為負(fù)刑事責(zé)任。刑法中的正當(dāng)防衛(wèi)制度說(shuō)的就是這種情況。被害人的重大過(guò)錯(cuò)是指—般的違法行為（除刑法意義上的犯罪）和違反社會(huì)公共道德的行為。根據(jù)發(fā)生的頻率，又可以分為偶發(fā)性的重大過(guò)錯(cuò)和長(zhǎng)期性的重大過(guò)錯(cuò)。偶發(fā)性的重大過(guò)錯(cuò)，這種過(guò)錯(cuò)在發(fā)生頻率上來(lái)說(shuō)是偶然的，事前沒(méi)有任何征兆，一般都是由于被害人當(dāng)場(chǎng)的過(guò)錯(cuò)行為，導(dǎo)致了犯罪人失去自我行為控制能力，當(dāng)場(chǎng)義憤實(shí)施犯罪行為。而長(zhǎng)期性的重大過(guò)錯(cuò)，給犯罪人的心理和生理上都造成了嚴(yán)重的傷害，被害人長(zhǎng)期不斷的傷害，使得行為人心理上的承受能力不斷下降，直到這種承受能力達(dá)到崩潰，行為人就會(huì)選擇這種極端的方式來(lái)反抗。在目前的司法實(shí)踐中，這種類(lèi)型的案件主要有兩類(lèi)，一類(lèi)是受虐婦女殺夫案，在該類(lèi)型的案件中，婦女由于無(wú)法忍受丈夫的長(zhǎng)期暴力壓迫而實(shí)施殺害丈夫的故意殺人行為。另一類(lèi)就是“大義滅親”案。這種案件經(jīng)常發(fā)生在長(zhǎng)輩與晚輩之間，晚輩不學(xué)無(wú)術(shù)，對(duì)長(zhǎng)輩不孝，經(jīng)常打罵，對(duì)年老的父母不盡贍養(yǎng)義務(wù)，在外面為非作歹，橫行鄉(xiāng)里。許多長(zhǎng)輩因?yàn)闊o(wú)法忍受晚輩的這種行為，于是決定“大義滅親，為民除害”。與普通的故意殺人案件相比，此類(lèi)案件主觀惡性和社會(huì)危害性都相對(duì)較小，在定罪量刑時(shí)，應(yīng)當(dāng)予以考慮從輕或減輕刑罰。被害人的一般過(guò)錯(cuò)是指過(guò)錯(cuò)程度比重大過(guò)錯(cuò)輕，比輕微過(guò)錯(cuò)程度深的，在與被害人的糾紛中，行為人因?yàn)楸缓θ说摹┎划?dāng)行為，如辱罵，不禮貌行為而殺害對(duì)方的過(guò)錯(cuò)形式。在這種被害人具有一般過(guò)錯(cuò)的殺人案件中，行為人自身的原因?qū)Ψ缸锝Y(jié)果起到的作用會(huì)相對(duì)較大，在這種類(lèi)型的案件中，行為人本身在性格上，或多或少都存在著缺陷，脾氣暴躁，沖動(dòng)易怒等，因此，即使被害人存在一般過(guò)程，也只能相應(yīng)減輕犯罪人的刑事責(zé)任。

三、我國(guó)故意殺人罪中被害人過(guò)錯(cuò)情節(jié)的法定化

隨著我國(guó)目前刑法理論研究的不斷深入，被害人過(guò)錯(cuò)實(shí)然的影響著故意殺人罪的量刑，但對(duì)于該問(wèn)題的研究，我國(guó)目前僅僅局限在刑事理論方面，在刑事司法和刑事立法方面都沒(méi)有該有的重視，只是刑事司法領(lǐng)域，出現(xiàn)了少許的司法解釋和少量的現(xiàn)有判例。

而且就我國(guó)目前的刑法體系來(lái)說(shuō)，還沒(méi)有形成—套完整的關(guān)于被害人過(guò)錯(cuò)的刑事量刑體系，就只是在少量的法條中出現(xiàn)較為模糊的規(guī)定，在具體的刑事司法過(guò)程中，需要借助相關(guān)的刑法理論，刑法原則和法官的自由裁量權(quán)，作出具體量刑。而這種酌定量刑情節(jié)，較強(qiáng)的依靠法官的法律修養(yǎng)，職業(yè)素養(yǎng)，在刑事司法過(guò)程中會(huì)存在較大的偏差，造成司法不公。因此，我們有必要將故意殺人罪中的被害人過(guò)錯(cuò)情節(jié)法定化，為司法實(shí)踐提供明確的法律依據(jù)，從而體現(xiàn)法律的公平正義。

四、我國(guó)故意殺人罪中被害人過(guò)錯(cuò)情節(jié)法定化的模式

筆者認(rèn)為故意殺人罪中被害人過(guò)錯(cuò)這一問(wèn)題在立法上應(yīng)當(dāng)在總則和分則中均加以規(guī)定。在總則中應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步體現(xiàn)被害人過(guò)錯(cuò)的重要作用，比如增加一條規(guī)定：“故意殺人罪紅被害人對(duì)犯罪的發(fā)生有過(guò)錯(cuò)的，根據(jù)被害人過(guò)錯(cuò)的程度，可以對(duì)行為人從輕或減輕處罰?！蓖瑫r(shí)，在刑法分則中，則將被害人過(guò)錯(cuò)的情節(jié)直接在法條中列舉，并具體規(guī)定量刑情節(jié)。

（一）當(dāng)場(chǎng)激于義憤的故意殺人行為

此類(lèi)故意殺人行為中，被害人的過(guò)錯(cuò)達(dá)到足以使人忍無(wú)可忍，引起公憤的程度，由于被害人過(guò)錯(cuò)是引發(fā)或者促使犯罪人實(shí)施殺人行為的主要原因，所以犯罪情節(jié)較輕，應(yīng)在3年以上10年以下有期徒刑的法定量刑幅度內(nèi)，依照犯罪人受被害人過(guò)錯(cuò)影響的程度大小判處相應(yīng)的基本刑。

（二）被害人長(zhǎng)期性過(guò)錯(cuò)引發(fā)的非當(dāng)場(chǎng)殺人

該類(lèi)型的故意殺人罪主要是由于受到被害人長(zhǎng)期的身心壓迫，出于忍無(wú)可忍而實(shí)施殺人行為，以求得到解脫這類(lèi)案件的典型例子就是受虐婦女殺夫案件。從主觀上看，其主觀惡性明顯要高于當(dāng)場(chǎng)激于義憤的故意殺人行為，其社會(huì)危害性又明顯低于普通殺人罪。因此，對(duì)于此種具有被害人過(guò)錯(cuò)的故意殺人罪而言，可在10年以上的量刑幅度內(nèi)進(jìn)行處罰，但一般不判處無(wú)期徒刑或死刑。

（三）“大義滅親”的故意殺人行為

這種類(lèi)型的案件是親屬無(wú)法忍受行為人的所作所為，本著一種為民除害的心理，實(shí)施的殺人行為。所以在量刑時(shí)對(duì)行為人應(yīng)當(dāng)比較義憤的殺人行為再適當(dāng)從輕一些意殺人行為實(shí)際上仍屬于義憤殺人的種類(lèi)。

（四）防衛(wèi)過(guò)當(dāng)?shù)臍⑷诵袨?/p>

此類(lèi)故意殺人行為是指由于正當(dāng)防衛(wèi)超過(guò)必要限度而造成被害人死亡的殺人行為。此類(lèi)殺人行為，如果適用10年以上有期徒刑的，一般只能考慮減輕處罰而不能免除處罰。如果適用3年以上10年以下有期徒刑的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)被害人過(guò)錯(cuò)對(duì)犯罪結(jié)果的影響程度，從輕，減輕處罰甚至免除處罰。

（五）事后防衛(wèi)殺人行為

此類(lèi)故意殺人行為是指在被害人的過(guò)錯(cuò)行為以后，即消除危險(xiǎn)性后，仍殺害被害人的行為，此時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮適當(dāng)減輕刑事處罰。具體量刑幅度，可以根據(jù)行為人犯罪時(shí)主觀心態(tài)分為不同的類(lèi)型：

1.當(dāng)被害人的不法侵害行為已經(jīng)結(jié)束，但是這種不法侵害行為對(duì)行為人的影響并未冷卻的狀態(tài)下行為人進(jìn)行事后防衛(wèi)的，可在3年以上10年以下的法定刑幅度內(nèi)考慮量刑。

2.被害人的不法侵害行為已經(jīng)結(jié)束并且這種不法侵害引起的行為人憤怒已經(jīng)冷卻，行為人重新起意殺害被害人的，應(yīng)當(dāng)參照因被害人的犯罪行為而引起的非當(dāng)場(chǎng)殺人的類(lèi)型量刑。

五、結(jié)語(yǔ)

在故意殺人罪中被害人過(guò)錯(cuò)對(duì)犯罪所起到的影響是不可忽視的，在對(duì)犯罪人的刑事量刑上也是應(yīng)當(dāng)予以體現(xiàn)的。本文通過(guò)對(duì)故意殺人罪中被害人過(guò)錯(cuò)問(wèn)題的研究，從而倡導(dǎo)在借鑒國(guó)外立法和我國(guó)目前的司法實(shí)踐上的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，來(lái)完善我國(guó)的被害人制度。

具體來(lái)說(shuō)，就是把酌定量刑情節(jié)變?yōu)榉ǘ啃糖楣?jié)，以完善我國(guó)的刑事立法體系，促進(jìn)我國(guó)的社會(huì)主義法制化進(jìn)程。