摘要：新時(shí)代的發(fā)展是全方位的，這種全方位的發(fā)展，需要國(guó)家能夠有效的對(duì)內(nèi)外資源進(jìn)行整合以確保管理秩序和政治穩(wěn)定，這些諸多行為的合法性就要求著加強(qiáng)法治。社會(huì)主要矛盾的變化也預(yù)示著個(gè)體對(duì)自身環(huán)境、公共意識(shí)及法治觀(guān)念的進(jìn)一步需求，這樣一個(gè)發(fā)展變化的過(guò)程極易引起社會(huì)沖突。從“四個(gè)全面”戰(zhàn)略布局來(lái)看，沒(méi)有全面依法治國(guó)，我們就治不好國(guó)、理不好政，我們的戰(zhàn)略布局就會(huì)落空。中國(guó)法律的起源，它是法律的基本理論，了解中國(guó)法律的起源及其當(dāng)代價(jià)值，可以更好更全面地認(rèn)識(shí)依法治國(guó)理論。

關(guān)鍵詞：法律起源；法治；價(jià)值

中圖分類(lèi)號(hào)：D929文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2018）35-0121-02

作者簡(jiǎn)介：徐瓊瓊（1987-），女，山東鄒城人，2010級(jí)碩士研究生，中共石嘴山市委員會(huì)黨校，助教，研究方向：法理學(xué)。

一、中國(guó)法律的起源

（一）法律產(chǎn)生的根源

1.法律產(chǎn)生的自然基礎(chǔ)

“根據(jù)唯物主義觀(guān)點(diǎn)，歷史中的決定因素，歸根結(jié)底是直接生活的生產(chǎn)和再生產(chǎn)。但是，生產(chǎn)本身又有兩種。一方面是生活資料即食物、衣服、住房以及為此所必需的工具的生產(chǎn)；另一方面是人自身的生產(chǎn)，即種的繁衍?！盵1]氏族到部落聯(lián)盟的發(fā)展使得個(gè)體之間的血緣關(guān)系也不再像氏族時(shí)期聯(lián)系的那么緊密了，逐漸“自我意識(shí)”形成。人們對(duì)物質(zhì)生活的追求必然要求著新制度的出現(xiàn)，法律制度就在這樣一個(gè)過(guò)程中應(yīng)運(yùn)而生。

2.法律產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)

恩格斯提出的原始社會(huì)后期的三次社會(huì)大分工中的第三次社會(huì)大分工，以商人的出現(xiàn)為標(biāo)志，商人作為不從事生產(chǎn)，只從事交換的“領(lǐng)導(dǎo)者”，交換發(fā)展的需要產(chǎn)生了金屬貨幣，土地完全成為私人財(cái)產(chǎn)，它可以世襲、抵押以至出賣(mài)。正是這樣的土地私有的產(chǎn)生，對(duì)私有權(quán)力的保護(hù)意識(shí)逐漸清晰。使得為調(diào)整社會(huì)個(gè)體之間的行為規(guī)范的法律的產(chǎn)生成為一種可能。

3.法律產(chǎn)生的政治基礎(chǔ)

氏族的發(fā)展變化為法律的產(chǎn)生提供了充足的前提。前文“法律產(chǎn)生的自然基礎(chǔ)”中提到了胞族、部落、部落聯(lián)盟的發(fā)展演變過(guò)程，在這一過(guò)程中，基于財(cái)產(chǎn)、領(lǐng)土的爭(zhēng)奪而產(chǎn)生沖突與戰(zhàn)爭(zhēng)，這時(shí)就需要一種全新的制度去化解矛盾、維系穩(wěn)定，國(guó)家與法律就適時(shí)地出現(xiàn)了。黃帝在其盟主地位確立后，即要求向其臣服的部落定期交納財(cái)務(wù)，否則干戈相見(jiàn)；帝舜時(shí)，原已具有國(guó)家雛形的部落聯(lián)盟機(jī)構(gòu)進(jìn)一步向具有典型意義的國(guó)家機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)化。

4.法律產(chǎn)生的文化根源

法律的起源與社會(huì)文化因素的變化發(fā)展有著密不可分的關(guān)系。例如伴隨社會(huì)不斷的進(jìn)步，人類(lèi)智力水平提高，產(chǎn)生了更多的自主思維，同時(shí)認(rèn)知能力也加強(qiáng)，人們逐漸從原始的、傳統(tǒng)的習(xí)慣中剝離出來(lái)，開(kāi)始認(rèn)識(shí)自然、改造自然，更多的運(yùn)用自身思維和主觀(guān)能動(dòng)性，去創(chuàng)造新的規(guī)則、新的世界。

（二）法律產(chǎn)生的形式

1.法律的源頭

（1）禁忌：“入境而問(wèn)禁，人國(guó)而問(wèn)俗，入門(mén)而問(wèn)忌?！盵2]“禁忌是人類(lèi)最古老的無(wú)形法律，它的存在通常被認(rèn)為是遠(yuǎn)比神的觀(guān)念和任何宗教信仰的產(chǎn)生還要早?！盵3]最初，禁忌是喪葬禁忌與祭祖；后來(lái)將禁忌制度化、禮儀化，以這樣的方式去規(guī)范、控制人們的行為，同時(shí)調(diào)整著人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，最終達(dá)到社會(huì)穩(wěn)定的效果，這種規(guī)范形式保護(hù)著絕大多數(shù)原始人類(lèi)的生存，扮演者也發(fā)揮著“法律”的規(guī)范與制約作用。

（2）圖騰?！叭绻麍D騰是一種令人害怕或危險(xiǎn)的動(dòng)物，那么，他們深信在部落中以它為名的人們能夠免于遭受痛苦。”[4]由此可見(jiàn)，圖騰，是一類(lèi)古代原始部落迷信某種自然或有血緣關(guān)系的親屬、祖先、保護(hù)神等，而用來(lái)做本氏族的徽號(hào)或象征?！吨袊?guó)圖騰文化》中認(rèn)為圖騰外婚是原始婚姻法，“圖騰不婚，此人類(lèi)最古之禁令業(yè)，凡蠻夷皆然?！瓐D騰不同，得嫁娶矣”。[5]

（3）復(fù)仇。復(fù)仇是人的動(dòng)物性本能，伴隨著私有制的出現(xiàn)，個(gè)體的權(quán)利意識(shí)逐漸強(qiáng)化，復(fù)仇不再是以神或其他的名義，而是以被害人的名義，原始的以血復(fù)仇的觀(guān)念逐漸弱化并被限制，人們開(kāi)始在復(fù)仇中加入倫理的觀(guān)念和正義的價(jià)值。到此，正義價(jià)值觀(guān)念的出現(xiàn)，正說(shuō)明了復(fù)仇是法律產(chǎn)生的另一源頭。

2.習(xí)慣與習(xí)慣法

人們?cè)陂L(zhǎng)期的共同生活和勞動(dòng)中形成的習(xí)慣也體現(xiàn)著法律萌芽的特點(diǎn)，人們總結(jié)出更有利于大多數(shù)人利益的、相對(duì)更有效的方式方法，如此一來(lái)，在重復(fù)的或是類(lèi)似的活動(dòng)中，再次使用這些被人們“修補(bǔ)”過(guò)的方法，循環(huán)使用成為了被人們認(rèn)可的習(xí)慣，而這種習(xí)慣就具有了規(guī)范作用，在群體中普遍適用，約束著人們的行為。

“習(xí)慣法是由習(xí)慣發(fā)展而來(lái)的一種法的淵源，而習(xí)慣則是經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的歷史積淀而形成的一種為人們自覺(jué)遵守的行為模式。這種行為模式獲得社會(huì)成員或統(tǒng)治者的認(rèn)可，成為習(xí)慣法，便具有了法律的約束力，因而便具有了法的效力，成為法的淵源之一。”[6]違反習(xí)慣，通常由違反者本人自行改正，而不需要第三人監(jiān)督或控制；違反習(xí)慣法會(huì)存在一位具有執(zhí)法功能的第三方，去實(shí)施制裁行為。

二、中國(guó)法律的起源對(duì)當(dāng)代中國(guó)法治建設(shè)的啟示

（一）強(qiáng)調(diào)形式法治的同時(shí)追求規(guī)范之善

亞里士多德認(rèn)為法治應(yīng)包含兩重含義：即良法和普遍服從。中國(guó)法律的起源過(guò)程中，法律得到了普遍服從是因?yàn)檎鲬?zhàn)，而非良法的本質(zhì)。人權(quán)和法治是一體的共生關(guān)系，加強(qiáng)法治和保障人權(quán)無(wú)疑是現(xiàn)代化建設(shè)中的應(yīng)有之意，保障人權(quán)應(yīng)該成為當(dāng)代法治建設(shè)中的重要內(nèi)容，成為我們建構(gòu)中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系的具體的指導(dǎo)思想。良法是善治的前提，強(qiáng)調(diào)形式法治的同時(shí)應(yīng)當(dāng)追求規(guī)范之善。

（二）適用法律中的法安定與正義平衡

2016年的于歡案，在2018年2月1日入選“2017年推動(dòng)法治進(jìn)程十大案件”。從無(wú)期徒刑到有期徒刑5年，這之間的跨度正是體現(xiàn)著情法之間的最適度的平衡，體現(xiàn)著法律的溫度，也體現(xiàn)出中國(guó)特色社會(huì)主義法治建設(shè)是無(wú)比珍惜民意對(duì)法治助推的。法院最終的判決得到了社會(huì)普遍的認(rèn)可，法的穩(wěn)定性和正義之間的平衡，需要極其細(xì)膩的司法技巧。新時(shí)代中國(guó)特色社會(huì)主義的發(fā)展，必然要求著要加強(qiáng)法治建設(shè)，為社會(huì)穩(wěn)定和持續(xù)發(fā)展保駕護(hù)航。

（三）“以民為本、重典治吏”的傳統(tǒng)

部落時(shí)期的三大戰(zhàn)役后，黃帝一方獨(dú)霸，涿鹿之戰(zhàn)和阪泉之戰(zhàn)都是黃帝對(duì)諸侯的懲治?；煦?、窮奇、禱杌、饕餮源于《左傳》記載的“四惡”，實(shí)則為生而帶有爵位的四個(gè)紈绔子弟，品行不良、作惡多端，被統(tǒng)治者發(fā)配偏遠(yuǎn)地區(qū)。而新時(shí)代國(guó)家對(duì)于國(guó)家工作人員，尤其是各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)干部更是有著嚴(yán)格的要求，習(xí)近平同志2015年2月在省部級(jí)主要領(lǐng)導(dǎo)干部全面推進(jìn)依法治國(guó)專(zhuān)題研討班開(kāi)班時(shí)強(qiáng)調(diào)：領(lǐng)導(dǎo)干部要把對(duì)法治的尊崇、對(duì)法律的敬畏轉(zhuǎn)化成思維方式和行為方式，做到在法治之下、而不是法治之外、更不是法治之上想問(wèn)題、作決策、辦事情。黨紀(jì)國(guó)法不能成為“橡皮泥”、“稻草人”，違紀(jì)違法都要受到追究。[7]

（四）法治建設(shè)的平衡發(fā)展

中國(guó)法律的起源，走了一條兵刑合一、刑法受到特別重視的道路，部落征戰(zhàn)，盟主以對(duì)內(nèi)以刀鋸、對(duì)外以甲兵的方式施行刑罰，刑事規(guī)范受到特殊的重視，私權(quán)利保護(hù)意識(shí)薄弱。民眾對(duì)法治的需要也是美好生活的一部分，由此可見(jiàn)，法治建設(shè)的平衡發(fā)展也是未來(lái)需要解決的重要問(wèn)題。我國(guó)法治發(fā)展的不均衡性表現(xiàn)在多個(gè)方面。

黨的十九大分析了過(guò)去五年民主法治建設(shè)的突出成就，同時(shí)再次強(qiáng)調(diào)依法治國(guó)、依法治國(guó)與以德治國(guó)理念的重要性。從中國(guó)法律的起源及其特征、當(dāng)代意義上，分析法律產(chǎn)生這一過(guò)程中違背當(dāng)代法治精神的內(nèi)容，以期達(dá)到警示作用，同時(shí)吸收這一過(guò)程中積淀下來(lái)的法律精神、道德內(nèi)涵，澤類(lèi)旁通，為進(jìn)一步發(fā)展新時(shí)代中國(guó)特色的社會(huì)主義法治國(guó)家提供理論依據(jù)。

[參考文獻(xiàn)]

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[3][德]馮特.神話(huà)與宗教[A].圖騰崇拜與法的起源[C].內(nèi)蒙古社會(huì)科學(xué)，1991.

[4]弗洛伊德.圖騰與禁忌[M].北京：中央編譯出版社，2009.

[5]甄克思.社會(huì)通詮[M].北京：商務(wù)印書(shū)館，1981.

[6]劉作翔.法理學(xué)[M].北京：社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社，2005.

[7]習(xí)近平.學(xué)習(xí)貫徹十八屆四中全會(huì)精神全面推進(jìn)依法治國(guó)[R].報(bào)告地：中央黨校，2015.