摘要：由于各種各樣的原因，投資人選擇隱性投資方式進行投資的現(xiàn)象日益增多。但是由于法律對隱名股東權(quán)益的認(rèn)定和保障仍不完善，致使隱名股東與名義股東之間、隱名股東與公司債權(quán)人之間的糾紛變得日益常見。有限責(zé)任公司中的隱名股東存在著較大的法律風(fēng)險。本文將就隱名股東在實務(wù)中的法律風(fēng)險進行初步探討。

關(guān)鍵詞：有限責(zé)任公司；隱名股東；法律風(fēng)險

中圖分類號：D922.291.91文獻標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2018）35-0064-03

作者簡介：鄧妍（1978-），女，研究生，北京盈科（天津）律師事務(wù)所，三級律師，研究方向：民商法。

Analysis of Legal Risks of Hidden Shareholders in Limited Liability Companies

DENG Yan

Law School，Nankai University，Tianjin 300000，China

Abstract： Due to a variety of reasons，the phenomenon of investors investing in implicit investment is increasing.However，due to the incompleteness of laws and guarantees on the rights and interests of anonymous shareholders，disputes between hidden shareholders and nominal shareholders，hidden shareholders and corporate creditors have become increasingly common.Implicit shareholders in limited liability companies have large legal risks.This article will initially discuss the legal risks of anonymous shareholders in practice.

Key words： limited liability company；Hidden shareholders；legal risk

隨著我國市場經(jīng)濟的不斷完善和發(fā)展，在有限責(zé)任公司中投資人以隱性出資方式投資的現(xiàn)象變得越來越常見，由此引發(fā)的實踐中實際出資人與名義股東之間的糾紛也日益劇增。我國現(xiàn)行立法未明確規(guī)定實際出資人，即隱名股東的法律地位，因此投資人以隱性投資方式投資存在著股東身份無法被確認(rèn)、股東權(quán)益無法實現(xiàn)等諸多的法律風(fēng)險。有些隱名投資者甚至由于法律意識的缺失，相信所謂“交情”、“義氣”等具有風(fēng)險防范的功能，而不與委托的名義股東簽訂股權(quán)代持書面合同，或者不注意留存自己的投資證明，導(dǎo)致發(fā)生糾紛時法院僅認(rèn)定隱名股東與名義股東之間的關(guān)系是借貸法律關(guān)系，進而喪失正當(dāng)?shù)耐顿Y權(quán)益。

一、隱名股東存在的原因

隱名股東（實際出資人），是指實際出資并實際享有股東權(quán)利，但其姓名或者名稱并未記載于公司股東名冊及登記機關(guān)的登記文件的人，也即公司的真實出資人。我國法律條文中它不是一個明確存在的概念，其主要存在于理論與實踐當(dāng)中。與其相對的一個概念是名義股東（顯明股東），即登記于股東名冊及公司登記機關(guān)的登記文件，但事實上并沒有向公司出資的人。從形式上而言，名義股東是公司的股東。

隱名股東的出現(xiàn)，存在著諸多的原因，簡單概述而來主要有以下幾個方面：

第一，投資人以隱性投資方式投資成為隱名股東，是為了規(guī)避我國的法律和政策。以一些外商投資者為例，我國法律對外商投資的領(lǐng)域和渠道進行了細致的分類，在有些領(lǐng)域內(nèi)，是限制或者禁止外商投資的。而已經(jīng)身處在這些領(lǐng)域內(nèi)的外商投資者，又不想放棄眼前良好的收益和投資機會，所以選擇以隱名股東的身份，繼續(xù)參與出資。

第二，由于我國法律對有限責(zé)任公司股東人數(shù)有明確的限制，如果有限責(zé)任公司的實際出資人數(shù)眾多，就會導(dǎo)致部分出資相對較少的投資人不得不成為隱名股東。

第三，投資人由于主觀上的原因，不愿對外公開自己的實際經(jīng)濟情況而自愿成為隱名股東。

二、隱名股東的法律地位

隱名股東的法律地位可以從隱名股東與名義股東之間、與公司之間、以及與善意第三人之間的法律關(guān)系來探討。

第一，隱名股東與名義股東的關(guān)系。在實踐過程中，隱名股東通常與名義股東簽署代持股協(xié)議，來明確雙方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。有限責(zé)任公司的實際出資人（即隱名股東）與名義出資人（即名義股東）訂立合同，約定由隱名股東實際出資并享受股東權(quán)益，當(dāng)隱名股東與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議時，如果該合同沒有《合同法》第52條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該合同有效，認(rèn)定隱名股東的實際股東身份。

第二，隱名股東與公司的關(guān)系。一般情況下，對公司而言，名義股東是公司的股東，而隱名股東是公司的實際出資人。如果隱名股東想要浮出水面，成為正式的公司股東，則需履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。由于有限責(zé)任公司具有人合性特點，根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，隱名股東未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，向公司申請變更股東、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院將不予支持。

第三，隱名股東與善意第三人、債權(quán)人的關(guān)系。根據(jù)商事外觀主義原則，善意第三人的合法權(quán)益優(yōu)先被我國《公司法》所保護。隱名股東不能以其與名義股東之間的代持股協(xié)議來對抗善意第三人，名義股東對所代持股權(quán)的處分，為“有權(quán)處分”。名義股東處分股權(quán)造成隱名股東損失的，名義股東應(yīng)當(dāng)向隱名股東承擔(dān)違約賠償責(zé)任。相對的，如果隱名股東未按協(xié)議出資，公司債權(quán)人有權(quán)讓名義股東承擔(dān)補充賠償責(zé)任。名義股東向債權(quán)人賠償后，可以向隱名股東追償。

三、隱名股東的法律風(fēng)險

我國法律雖然規(guī)定了隱名股東一定的法律權(quán)利，但并未從根本上降低隱名股東在實踐中所面臨的法律風(fēng)險。對隱名股東而言，在實務(wù)中以下風(fēng)險仍然比較突出：

第一，發(fā)生法律糾紛時，隱名股東與名義股東之間的代持股協(xié)議被認(rèn)定為無效或被撤銷。隱名股東享受投資權(quán)益的重要合法依據(jù)就是代持股協(xié)議。如果隱名股東在實際投資過程中未與名義股東簽訂投資合同，僅以口頭方式加以約定，沒有有效的投資證明，或者雖然簽訂了合同，但是由于法律知識的欠缺，導(dǎo)致合同約定的雙方權(quán)利義務(wù)不明確，甚至觸犯了法律的禁止性規(guī)定等情況，往往會導(dǎo)致在糾紛發(fā)生時，法院會認(rèn)定雙方的代持股協(xié)議無效或被撤銷。進而導(dǎo)致隱名股東喪失投資權(quán)益，名義股東僅對隱名股東承擔(dān)返還不當(dāng)?shù)美姆韶?zé)任。

第二，隱名股東因其隱蔽性，無法直接參與投資公司的經(jīng)營決策，導(dǎo)致其投資效益降低。我國《公司法》第4條明確規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利?！钡捎陔[名股東身份的隱蔽性，使其無法依法享有上述權(quán)利，參加股東會議，發(fā)表自己的意見。甚至隱名股東想要了解公司的生產(chǎn)經(jīng)營狀況也要以名義股東為媒介。這就可能會導(dǎo)致隱名股東的合理建議未被公司有效采納，降低了其投資資本的收益。

第三，名義股東不按約定履行協(xié)議，濫用股東權(quán)利處分股權(quán)。我國《公司法》在名義股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的問題上，一方面認(rèn)可名義股東在形式上為公司股東的地位，認(rèn)定其處分股權(quán)的性質(zhì)為“有權(quán)處分”。另一方面，考慮到隱名股東才是實際的出資人，為了保障其權(quán)利，要求受讓人要滿足“善意取得”的條件來取得名義股東所處分的股權(quán)。受讓人“善意取得”股權(quán)的法律依據(jù)是最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）第26條第一款的規(guī)定：“除非隱名股東能夠證明第三人知道或者應(yīng)當(dāng)知道隱名股東和名義股東之間存在代持股協(xié)議的事實，否則第三人可依善意取得抗辯‘隱名股東請求確認(rèn)處分股權(quán)行為無效的訴訟?！彼?，在實務(wù)過程中，一旦名義股東不履行代持股協(xié)議，濫用處分權(quán)，如果受讓人是善意的，則隱名股東隨即喪失自己的隱性股權(quán)，無法繼續(xù)享有相應(yīng)的股權(quán)收益，僅能以名義股東違約為由，要求其承擔(dān)賠償責(zé)任。

第四，名義股東名下的實際出資人的財產(chǎn)被查封和強制執(zhí)行。名義股東的債權(quán)人可以依據(jù)法律對名義股東名下的股權(quán)申請查封和強制執(zhí)行。雖然隱名股東可以對此提出執(zhí)行異議，但是隱名股東與名義股東之間的代持股合同，僅存在對內(nèi)效力，不得據(jù)此對抗第三人。所以，隱名股東提出的異議，一般來講也很難獲得法院的支持。隱名股東雖然可以向名義股東追償，但是其也會因此喪失從公司繼續(xù)獲取投資效益的權(quán)利，造成重大的損失。

四、隱名股東法律風(fēng)險的防范

針對上述所闡述的隱名股東在實踐中存在的法律風(fēng)險，特提出如下幾條建議，對投資人隱性投資所帶來的投資風(fēng)險加以防范：

第一，投資時，慎重選擇隱性投資。防范隱性投資法律風(fēng)險最根本的途徑是慎重選擇。如果可以以顯名的方式投資，盡量避免以隱性投資的方式投資。雖然我國法律對隱名股東的權(quán)益有一定的規(guī)定，但是一旦名義持股人不履行或不完全履行代持股協(xié)議，隱名股東的權(quán)益都將遭受損失。即便隱名股東最終可以依法向名義股東追償，但是也會喪失股權(quán)收益，增加維權(quán)成本等眾多不必要的損失。

第二，不得不采取隱性投資時，要全面調(diào)查篩選確定名義股東。隱名股東投資權(quán)益的實現(xiàn)一般都要通過名義股東。雖然隱名股東可以依據(jù)代持股協(xié)議對名義股東的行為予以監(jiān)督，要求其積極全面地履行合同。但是實際操作過程中由于巨大經(jīng)濟利益的誘惑，有很多名義股東為了個人利益濫用名義股東的權(quán)利，造成隱名股東不可逆的損失。所以隱名股東在選擇名義股東時，一定要全方面考察名義股東的資信情況、負(fù)債情況、誠信記錄等，把握好名義股東的道德風(fēng)險。

第三，盡量采取書面的形式簽訂代持股協(xié)議，充分熟悉相關(guān)法律，保證代持股合同的效力，規(guī)范雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并妥善保存好相關(guān)的證明文件，如出資證明等。在簽訂代持股協(xié)議時，要注意寫明隱名股東作為公司實際出資人的法律地位、出資金額、收益方式、名義股東對隱名股東所應(yīng)承擔(dān)的公司經(jīng)營情況的報備義務(wù)、雙方之間的投資風(fēng)險分擔(dān)、違約責(zé)任的承擔(dān)等等內(nèi)容。以確保當(dāng)爭議發(fā)生時，隱名股東可以通過合同，證明自己的法律地位，保障自己的法律權(quán)利。必要時還可以讓名義股東為代持股協(xié)議提供相應(yīng)的擔(dān)保，以便糾紛發(fā)生時，及時獲得補救。隱名股東對其與名義股東之間的代持股協(xié)議、其對公司的出資的財務(wù)流轉(zhuǎn)憑證、以及隱名股東獲得公司股權(quán)分紅的收據(jù)等都應(yīng)妥善保管，以證明自己實際出資人的身份。

第四，通過公司章程約束名義股東，適度參與公司經(jīng)營，保障自身權(quán)益。公司章程，是由公司股東制定并一致通過的意思表示。具有法定性、真實性、確定性等法律特征。在公司章程中可以明確載明公司組織和活動的基本準(zhǔn)則，可以規(guī)定限制股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓、抵押等各項內(nèi)容。有條件的隱名股東可以通過公司章程來約束名義股東對股權(quán)的處分，以保障自己的權(quán)益。

綜上，投資人無論是自愿還是被動成為隱名股東，都應(yīng)在投資過程中，保持清醒的頭腦，充分做好投資前的風(fēng)險評估和投資后對名義股東履行協(xié)議的監(jiān)督。熟悉法律的相關(guān)規(guī)定，收集并妥善保存相關(guān)的證據(jù)材料，以便當(dāng)糾紛發(fā)生時能及時有效的應(yīng)對，保障自己合法的財產(chǎn)權(quán)利不受侵害。

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