李陽 李普生

摘要：離婚后扶養(yǎng)制度設(shè)計初衷在于夫妻雙方在離婚后為防止一方落入生活窘迫境地而進行救濟，為維護離婚當(dāng)事人一方合法權(quán)益起到重要作用，同時對化解社會矛盾、平衡各方利益有著突出貢獻。筆者從離婚后扶養(yǎng)制度之概述為出發(fā)點，介紹我國離婚后扶養(yǎng)制度現(xiàn)狀，同時比較德、法國家的制度設(shè)計，提出完善我國離婚后扶養(yǎng)制度的合理化建議。

關(guān)鍵詞：離婚扶養(yǎng)；離婚救濟；權(quán)益保障

中圖分類號：D923.9文獻標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2018）32-0019-03

一、離婚后扶養(yǎng)制度之概述（一）離婚后扶養(yǎng)制度的概念

離婚后扶養(yǎng)制度，指夫妻雙方在離婚時，基于雙方合意或是法院判決，有經(jīng)濟負(fù)擔(dān)能力的一方在個人財產(chǎn)中給予生活困難一方適當(dāng)經(jīng)濟幫助，這樣的扶養(yǎng)給付就被稱為離婚后扶養(yǎng)制度。

離婚后扶養(yǎng)制度是一項在婚姻家庭領(lǐng)域重要的救濟制度。我國《婚姻法》第42條對我國離婚后扶養(yǎng)制度進行了規(guī)范，將該制度被稱之為“離婚經(jīng)濟幫助制度”。（二）離婚后扶養(yǎng)制度的價值

1.保障離婚自由

男女雙方在符合相應(yīng)的法定條件的基礎(chǔ)上，各自的意愿成為建立或解除婚姻關(guān)系的主導(dǎo)。離婚救濟制度的實現(xiàn)要依靠離婚自由原則的實現(xiàn)，同時，離婚救濟制度的實現(xiàn)又保證了離婚自由的實現(xiàn)，二者相輔相成。離婚后扶養(yǎng)制度的建立和實現(xiàn)，使在婚姻家庭中處于經(jīng)濟弱勢地位的一方，敢于提出離婚的訴求，而不必為離婚后生活的擔(dān)憂。

2.保護經(jīng)濟弱勢一方合法權(quán)益

目前世界范圍內(nèi)，關(guān)于離婚撫養(yǎng)費請求權(quán)基礎(chǔ)各國奉行著不同理論：（1）修復(fù)性撫養(yǎng)費；（2）補償性撫養(yǎng)費；（3）基于社會義務(wù)的撫養(yǎng)費；（4）夫妻扶養(yǎng)義務(wù)延續(xù)的扶養(yǎng)費。不管基于何種理論，離婚后扶養(yǎng)制度的設(shè)立都是經(jīng)濟弱勢一方合法權(quán)益的一種切實保護。

3.減輕社會保障壓力

離婚后一方配偶存在生活困難，倘若沒有離婚后扶養(yǎng)制度的救濟，此種情形下就不可避免的落入公力救濟——社會保障，而作為社會“最后一張安全網(wǎng)”社會保障制度已經(jīng)負(fù)擔(dān)沉重。事實上，如英國、瑞典、瑞士、法國、德國等這樣的福利國家，盡管社會保障制度相對發(fā)達，但無一例外規(guī)定了離婚后的扶養(yǎng)制度。離婚后生活困難的救濟在離婚扶養(yǎng)層面上就能夠得到有效救濟，從而減少社會資源的支出。

4.體現(xiàn)法律實質(zhì)公平

公平，是法律規(guī)定的基本原則，更是法律體系追求的目標(biāo)。形式公平促進實質(zhì)公平的實現(xiàn)，實質(zhì)公平是公平的核心價值。

在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，配偶一方，如因照顧老人子女、家務(wù)勞動等付出，從而失去了自身價值增值的機會，失去了人力資本的投入機會；反觀另一方有更多的時間和精力投入自身事業(yè)發(fā)展，從而獲得更多的經(jīng)濟效益。此時雙方離婚，付出巨大代價的配偶一方對于離婚不存在過錯，而離婚后的生活困難，不由另一方進行扶養(yǎng)使其擺脫困境，這就造成了法律不公。二、我國離婚后扶養(yǎng)制度之現(xiàn)狀（一）我國離婚經(jīng)濟幫助制度的發(fā)展沿革

我國法制歷史源遠(yuǎn)流長，離婚后扶養(yǎng)制度在不同時期以不同的形式展現(xiàn)出來，在一定程度上發(fā)揮著保護經(jīng)濟弱勢一方的作用，特別是保護女性群體的作用。

封建禮制色彩濃厚的社會背景下，在這樣特殊的時代，便形成了以男權(quán)為主導(dǎo)的“休妻”制度。當(dāng)然夫權(quán)也不是絕對權(quán)威，“三不去”的制度設(shè)計就一定程度上保護了女性權(quán)益。女性出嫁從夫，而在夫休妻后，女性回到自己家中由自己的父母或兄長扶養(yǎng)，前夫也沒有扶養(yǎng)的義務(wù)。此處的規(guī)定即為對婚姻關(guān)系解除的一方生活問題進行關(guān)注的最早規(guī)定，學(xué)者通常把其作為我國的離婚后扶養(yǎng)制度的源起。

封建社會末期，執(zhí)政者頒布了一些法律規(guī)范，其中有相關(guān)條文一定程度上體現(xiàn)了離婚扶養(yǎng)的性質(zhì)，1911年的《大清民律草案》第53條和1930年國民黨政府頒布《中華民國民法》第1057條。

從1931年《中華蘇維埃共和國婚姻條例》和1934年《中華蘇維埃共和國婚姻法》的立法規(guī)定來看，離婚經(jīng)濟幫助制度在革命根據(jù)地時期便已經(jīng)具有一定基礎(chǔ)，目的主要是為解決女性離婚后且未再婚時的生活困難問題。只有女方經(jīng)濟能力較弱無法維持生活的，男方才承擔(dān)幫助義務(wù)。

1949年中華人民共和國成立，我國婚姻立法也開啟了新的篇章，1950年4月13日，新中國第一部《婚姻法》頒布，第二部《婚姻法》在1980年9月10日頒布。改革開放的大潮沖擊祖國大江南北，為了適應(yīng)新時期社會需要，2001年4月28日《婚姻法修正案》映入人們眼簾。（二）我國離婚經(jīng)濟幫助制度的具體規(guī)定

《中華人民共和國婚姻法》第四十二條規(guī)定：

離婚時，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）第二十七條規(guī)定：

婚姻法第四十二條所稱“一方生活困難”，是指依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏健?/p>

一方離婚后沒有住處的，屬于生活困難。

離婚時，一方以個人財產(chǎn)中的住房對生活困難者進行幫助的形式，可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)。

《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》

第十四條規(guī)定：

婚姻存續(xù)期間居住的房屋屬于一方所有，另一方以離婚后無房居住為由，要求暫住的，經(jīng)查實可據(jù)情予以支持，但一般不超過兩年。

無房一方租房居住經(jīng)濟上確有困難的，享有房屋產(chǎn)權(quán)的一方可給予一次性經(jīng)濟幫助。

1.以婚姻關(guān)系曾經(jīng)存在為前提

在我國當(dāng)前社會環(huán)境中，婚外情、與他人同居等現(xiàn)象不僅傷害著正常的婚姻生活，同時也是對社會良好道德風(fēng)尚的挑戰(zhàn)。而在這種現(xiàn)象中，不可否認(rèn)的是有較大比例的是女方為享受較好的物質(zhì)生活而與男方結(jié)合，且其自身并無正常收入來源或具備取得生活來源的能力。所以，在婚外情、與他人同居等現(xiàn)象中，一旦男方與女方解除關(guān)系，而女方因此遭受生活困難，那女方是否能夠向男方主張經(jīng)濟幫助？倘若，女方能夠得到經(jīng)濟幫助，那么這無疑是對社會風(fēng)俗一種傷害，也是和法律規(guī)定本質(zhì)的一種背離。

離婚后扶養(yǎng)制度設(shè)計的價值在于，是對離婚后夫妻一方經(jīng)濟困難的保護，是夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間撫養(yǎng)義務(wù)的延續(xù)。因此，這種保護的前提，是夫妻之間曾經(jīng)存在合法有效的婚姻。

2.以生活困難為適用條件

經(jīng)濟幫助制度的適用條件為一方離婚后生活困難，最高院對“生活困難”作出了司法解釋，即“生活困難”具體表現(xiàn)為，一是離婚后無法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏?，二是一方離婚后沒有住處的。離婚后配偶一方生活困難即可要求離婚經(jīng)濟幫助。

3.以金錢和住房幫助為扶養(yǎng)方式

我國離婚經(jīng)濟幫助制度的給付方式大多以金錢給付為主，但根據(jù)現(xiàn)實情況，同時，司法解釋規(guī)定了房屋居住權(quán)或是所有權(quán)的幫助方式。在目前我國實現(xiàn)情況下，以房屋幫助為扶養(yǎng)的方式具有重要意義，很大程度上解決了部分離婚一方無房居住的現(xiàn)實困難。（三）我國離婚后扶養(yǎng)制度存在的不足

1.適用條件苛刻

第一，獲得幫助條件缺陷。根據(jù)我國《婚姻法》的規(guī)定，一方生活困難是請求經(jīng)濟幫助的適用條件，即無法達到一方所在地區(qū)的基本生活水平，或者一方在離婚后，沒有基本房屋居住能力。而對于適用離婚經(jīng)濟幫助制度時，并未考慮提供經(jīng)濟幫助一方情況，可我們不難發(fā)現(xiàn)，提供經(jīng)濟幫助一方是否有能力給予幫助是經(jīng)濟幫助的基礎(chǔ)，一味考慮經(jīng)濟困難方的需要而主張經(jīng)濟幫助，顯然不切實際。

參照法國、德國離婚后扶養(yǎng)制度的設(shè)計，兩國均采取了“兩要件主義”，即法院在進行離婚扶養(yǎng)判決時要考慮兩方面因素，一是一方生活是否扶助，二是另一方是否有條件進行幫助。

第二，對生活困難認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)模糊。根據(jù)我國《婚姻法》等有關(guān)法律規(guī)定，我國立法對“生活困難”采取了絕對標(biāo)準(zhǔn)說，即離婚后一方生活水平低于當(dāng)?shù)鼗旧钏?，而不是離婚后一方生活水平接近或等同于婚姻關(guān)系存續(xù)期間生活水平，這樣標(biāo)準(zhǔn)顯然不能體現(xiàn)實質(zhì)公平。采取絕對標(biāo)準(zhǔn)直接縮小可以救助的主體范圍，并與社會保障體系發(fā)生交叉，不可避免的帶來操作的模糊性，從而影響了離婚經(jīng)濟幫助制度的救濟作用發(fā)揮。

德國民法典中對“不能自行維系生計”作出了7種詳細(xì)情形概括，法國的補償性給付設(shè)立的目的就是避免離婚后一方生活條件的大幅下降，兩國的規(guī)定都很好地詮釋了“相對困難標(biāo)準(zhǔn)”。

第三，時間設(shè)置過短?；橐龇ǖ囊?guī)定，將“生活困難”發(fā)生時間限定在“離婚時”。而“離婚時”本來這個概念就能以清晰界定，是從夫妻感情破裂時起算還是夫妻雙方開始協(xié)定離婚時起算？而現(xiàn)實的生活困難規(guī)定僅規(guī)定在離婚時，離婚后可能出現(xiàn)的生計問題無法再訴諸法律予以保障。離婚時夫妻雙方就共有財產(chǎn)進行分割，一時間可以保障自身生活，而隨著時間的推移，自身缺乏謀生能力等問題開始顯現(xiàn)。嚴(yán)格的將時間局限于離婚時，不利于維護離婚后生活困難一方的合理的利益訴求，而將合理、有預(yù)期的訴求視而不見、置之不理無異于是法律的缺失。

2.幫助范圍未明確

根據(jù)我國《婚姻法》第四十二條之規(guī)定：一方給與另一方“適當(dāng)?shù)膸椭?，適當(dāng)幫助的范圍如何確定法律卻沒有明確的規(guī)定，這對法院在作出判決是無疑增添不少難度，而法官的自由裁量勢必也會造成部分個案的不公平。

當(dāng)對比德國離婚后扶養(yǎng)制度時，德國將離婚扶養(yǎng)的范圍擴展到全部生活需要；法國的補償性給付明確給出了多種情形，來限定法官判決時需要考慮的因素，而這些因素也并非固定不變的，可以根據(jù)情形作出調(diào)整。

3.住房幫助的規(guī)定難以落地

《婚姻法》第四十二條規(guī)定：“一方離婚后沒有住處，屬于生活困難?！钡@一規(guī)定在現(xiàn)實生活中卻難以落實。就我國目前需要經(jīng)濟幫助的人群的房屋居住情況，僅擁有一套住房的家庭在我國仍是大多數(shù)，能夠?qū)嶋H購買兩套或兩套以上住房的家庭并不普遍，而恰恰需要經(jīng)濟幫助的就是那些只有一套住房的夫妻。司法解釋的雖對住房幫助的形式作出了說明，一是居住權(quán)二是所有權(quán)，但對這兩種幫助方式卻未明細(xì)。離婚雙方感情已經(jīng)破裂，若雙方再居于一室，恐怕情感困難比住房困難還要棘手，對公序良俗更是一種傷害。房產(chǎn)對于當(dāng)前我國絕大多數(shù)人來說，都屬于大額財產(chǎn)，用房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式幫助，恐怕會對轉(zhuǎn)讓方造成生活上的困難，這種生活困難在雙方間互相轉(zhuǎn)移，并未真正是對婚姻扶養(yǎng)制度的詮釋。三、完善中國特色離婚后扶養(yǎng)制度

有學(xué)者觀點認(rèn)為，我國的離婚經(jīng)濟幫助制度可以用西方國家的離婚后扶養(yǎng)制度直接取代，也有不少學(xué)者提出重新構(gòu)架我國的離婚后扶養(yǎng)制度。

筆者認(rèn)為，在當(dāng)前我國的社會環(huán)境和立法背景條件下，重新架構(gòu)離婚后扶養(yǎng)制度因缺乏我國立法實踐及司法實踐積累之經(jīng)驗等諸多因素而完全適應(yīng)我國當(dāng)前社會需要，故筆者建議完善我國的離婚經(jīng)濟幫助制度，以滿足救濟婚姻之作用。（一）完善“離婚經(jīng)濟幫助制度”稱謂

我國婚姻法中，把離婚后扶養(yǎng)制度稱之為“離婚經(jīng)濟幫助制度”，這種稱謂其實難以全面表現(xiàn)出離婚后扶養(yǎng)制度的法定性特征。

“離婚經(jīng)濟幫助制度”中的“幫助”，屬于道義上情義行為，而在我國立法中，這種“幫助”卻是包涵著義務(wù)上的必須與肯定，再以離婚經(jīng)濟幫助的請求權(quán)基礎(chǔ)角度來看，這種幫助也是法定義務(wù)的延伸，故使用“幫助”一詞顯然不能詮釋該制度的內(nèi)涵。（二）放寬請求權(quán)的行使時間

目前我國離婚經(jīng)濟幫助請求權(quán)的行使期間僅限于“離婚時”，比較國外的相關(guān)制度設(shè)計，把時間設(shè)定在“離婚時”和“離婚后”才更有利于保證救濟經(jīng)濟弱勢一方，這也是一種主流做法。（三）完善適用條件

1.采取“二要件主義”

離婚經(jīng)濟幫助的標(biāo)準(zhǔn)僅為“生活困難”，而忽略提供方的負(fù)擔(dān)能力，這種“一要件主義”顯然已經(jīng)不適應(yīng)當(dāng)前的社會生活和立法思維。

筆者認(rèn)為，一方需求，能夠一方能夠負(fù)擔(dān)，雙方的契合才有可能保證經(jīng)濟幫助的實行，因此“二要件主義”的采用才能保證經(jīng)濟幫助的有效實施。

而是否有能力扶養(yǎng)也需要進行細(xì)化，在離婚時分割的財產(chǎn)、夫妻關(guān)系存續(xù)期間一方的自我投資而可能帶來的遠(yuǎn)期收益等，都應(yīng)納為考慮的對象。

2.確定“相對困難標(biāo)準(zhǔn)”

當(dāng)前我國離婚經(jīng)濟幫助制度中，對“生活困難”的認(rèn)定采取的是“絕對困難標(biāo)準(zhǔn)”，即無法維系當(dāng)?shù)鼗旧睢＿@與德國離婚后扶養(yǎng)制度相似，確有本質(zhì)不同，德國民法典的規(guī)定是不能維系自身生活的情形下還必須符合法典中規(guī)定7種情形之一。而在了解法國扶養(yǎng)給付制度時，該國制度設(shè)計初衷在于，平衡雙方在離婚后生活條件的差異。

“生活困難”采取絕對困難標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)無法適應(yīng)當(dāng)前需要。其次我國社會保障體系建設(shè)已經(jīng)有一定水平，在目前社會保障體系條件下，仍然采取這一標(biāo)準(zhǔn)，那將與社會保障體系相干擾。

筆者認(rèn)為，對“生活困難”的認(rèn)定應(yīng)采取相對困難標(biāo)準(zhǔn)。除了在離婚中依法分割夫妻共同財產(chǎn)后能夠維持當(dāng)?shù)鼗旧钏剑瑧?yīng)認(rèn)定為生活困難以外，還應(yīng)包括雖能維持日常生活，但生活水平明顯下降或離婚后雙方生活條件明顯差異的情況，并且細(xì)化屬于生活困難的具體情形。

（四）確定經(jīng)濟幫助數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，完善幫助形式

我國現(xiàn)行婚姻法中對幫助的數(shù)額和形式只是做出了簡單規(guī)定，實際難以操作，所以盡快細(xì)化經(jīng)濟幫助數(shù)額確定標(biāo)準(zhǔn)已迫在眉睫。

筆者認(rèn)為，借鑒德國、法國國家相關(guān)立法并結(jié)合我國實際情況，在確定離婚扶養(yǎng)的數(shù)額時應(yīng)當(dāng)考慮以下幾種因素：一是離婚時的財產(chǎn)狀況，直接影響到是否給付扶養(yǎng)費以及數(shù)額的多少。二是一方在離婚后一定時期內(nèi)的生活需要。三是被請求方的經(jīng)濟負(fù)擔(dān)能力。四是雙方當(dāng)事人的年齡、身體狀況、專業(yè)技能及就業(yè)能力。五是婚姻存續(xù)時間的長短。六是扶養(yǎng)請求方婚姻過錯的大小。如果離婚是由于扶養(yǎng)請求方過錯造成的，那么該方當(dāng)然要承擔(dān)一部分甚至全部責(zé)任。七是監(jiān)護照顧未成年子女的情況。

對于住房幫助方面，在我們這個對房產(chǎn)極為看重的國家來說，這需要在切合當(dāng)前國情的基礎(chǔ)上，細(xì)化出具體的、可行的方案。

筆者認(rèn)為，用房屋的所有權(quán)實現(xiàn)救濟在普遍情形下，并不適用，多套住房者很難發(fā)生住房生活困難，一套住房者轉(zhuǎn)移所有權(quán)實現(xiàn)救濟生活困難者會造成生活拮據(jù)的轉(zhuǎn)移。所以在住房救濟方面，應(yīng)落實居住權(quán)的救濟措施，例如實行租房補助、保留所有權(quán)情形下的讓渡居住權(quán)等。

經(jīng)濟幫助的形式在我國現(xiàn)階段仍然有創(chuàng)新出新形式的可能性。通過物質(zhì)上的救濟，不如通過對受助方的技能培訓(xùn)，使其自身獨立，更具有現(xiàn)實意義。（五）明確終止、變更的情形

1.確立離婚扶養(yǎng)的變更條款

我國法律并未明確規(guī)定離婚扶養(yǎng)的變更條款，筆者認(rèn)為，在司法領(lǐng)域應(yīng)當(dāng)賦予當(dāng)事人自身變更離婚扶養(yǎng)的權(quán)利，在離婚扶養(yǎng)期間，雙方當(dāng)事人可以訂立書面協(xié)議變更扶養(yǎng)的具體內(nèi)容。在雙方或一方當(dāng)事人經(jīng)濟狀況發(fā)生重大變化足以影響扶養(yǎng)費的提供時，法院有權(quán)根據(jù)一方的請求并在對方利益予以考慮的基礎(chǔ)上變更扶養(yǎng)費數(shù)額。

2.增設(shè)離婚扶養(yǎng)的終止規(guī)則

我國法律在離婚扶養(yǎng)終止方面相關(guān)規(guī)定并不全面，筆者認(rèn)為，具體內(nèi)容建議包括以下幾點：離婚扶養(yǎng)請求權(quán)人再婚或與他人同居；受扶養(yǎng)方經(jīng)濟收入有大幅度提高而擺脫生活困難；離婚扶養(yǎng)請求方或被請求方死亡，被請求方?jīng)]有遺產(chǎn)可供延續(xù)扶養(yǎng)；離婚扶養(yǎng)協(xié)議執(zhí)行完畢或當(dāng)事人書面約定終止原協(xié)議。（六）限制經(jīng)濟幫助請求權(quán)

在獲得權(quán)利人資格之后，權(quán)利的行使理應(yīng)也受到限制。在感情和婚姻中無過錯方得到離婚的結(jié)果，這對誰來說都是難以接受的，而在離婚后一方的生活又發(fā)生困難，難免會對提供經(jīng)濟幫助一方懷恨在心，從而惡意使自身生活更加困苦，當(dāng)然這是人之常情，但存在造成傷害經(jīng)濟幫助提供方的可能性。就我國而言，傳統(tǒng)思想的禁錮仍然存在，對部分人來說，婚姻的破裂是對其一種人生的否定，從而甚至采取過激的行為來發(fā)泄心中的不滿。面對這些情形出現(xiàn)時，一味繼續(xù)提供幫助就是對丑惡行為的妥協(xié)。四、結(jié)語

目前我國社會的婚姻家庭關(guān)系出現(xiàn)了很多新問題，離婚扶養(yǎng)屬于離婚救濟制度的一種形式就是在這種形勢下產(chǎn)生的。離婚救濟在一定程度上充分保障了離婚自由，為自然人自我的人權(quán)釋放奠定了堅實基礎(chǔ)，同時婚姻關(guān)系糾紛中的諸多矛盾得以以此平息，鞏固了社會穩(wěn)定，作用重大。但我國的離婚救濟制度尚未能全面適用，很多方面還需要不斷完善，方能真正達到離婚時救濟之目的。[參考文獻]

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