譚家強

一、基本案情

犯罪嫌疑人朱某與湖北省某知名建筑公司（以下簡稱“Z 公司”）簽訂掛靠合同，約定朱某借用Z 公司的建筑資質(zhì)，用于投標湖北江陵縣城內(nèi)的建設(shè)項目，朱某向公司支付一定數(shù)額的掛靠管理費用。合同簽署后，朱某為投標需要，自行刻制了Z 公司的印章，制作標書，實際參與項目投標并中標。在此后的工程建設(shè)中，Z 公司法定代表人、總經(jīng)理等高管等均多次到該項目視察。后因朱某與Z 公司的合作產(chǎn)生矛盾，Z 公司向公安機關(guān)報案稱朱某偽造Z 公司印章。公安機關(guān)經(jīng)偵查查實，朱某刻制Z 公司的印章沒有獲得公司的書面許可，其刻制的印章僅用于涉案工程項目使用，未作它用。案發(fā)前，朱某已將印章上交Z 公司。

二、分歧意見

該案中朱某是否應(yīng)當被認定為偽造公司印章罪，檢察院、法院內(nèi)部存在不同意見。由該案引發(fā)如下兩個問題：1.經(jīng)公司默許后刻制公司印章，是否應(yīng)當認定為“偽造”？2.與公司建立掛靠關(guān)系，私刻印章僅用于掛靠項目建設(shè)，是否應(yīng)當認定為偽造公司印章罪？

三、評價意見

（一）偽造公司印章罪的犯罪構(gòu)成及侵犯的法益

要回答上述問題，首先應(yīng)厘清“偽造公司印章罪”的犯罪構(gòu)成及法益。根據(jù)《刑法》第280條第2款對“偽造公司印章罪”的規(guī)定來看，本罪屬行為犯，只要行為人實施了偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體印章的行為，原則上就構(gòu)成犯罪，應(yīng)當立案追究。

本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人實施了偽造公司印章的行為。但何為“偽造”？“偽造”不同于復制、仿造，其必須同時滿足“偽”和“造”兩個方面要素，即未經(jīng)允許，擅自制造虛假的物件。因為“偽”的緣故，還應(yīng)包含某種不法目的。從域外經(jīng)驗來看，《新加坡刑法典》對偽造做了詳細的立法解釋：偽造是指使一個東西相似于另一個東西，且企圖通過這種手段實施欺騙，或者明知此種作法可能產(chǎn)生欺騙。[1]

因刑法具有謙抑性，本罪中的“偽造”應(yīng)當做限縮性解釋，不能將所有未經(jīng)公司合法許可、授權(quán)而刻制公司印章的行為都認定為“偽造”。例如，公司辦公室主任因正常工作需要，在未辦理合法授權(quán)、備案手續(xù)時，即刻制印章，但僅用于公司正常使用，顯然不能認定為“偽造”。事先未經(jīng)公司授權(quán)許可，但事實上獲得公司默許的，此種情形下刻制的印章，也不宜認定為“偽造”。

對于本罪的客體，有人認為，偽造公司印章罪侵犯的客體是公司的信譽和其正常的活動。[2]有人認為，本罪的客體是印章的公共信用，即社會交往中他人對于公司印章的合理信賴。[3]對于本罪客體，學術(shù)界和實務(wù)界形成了較為統(tǒng)一的認識，即偽造公司印章罪侵害的客體（法益）是公司信譽和公司對印章的管理秩序。

（二）默示允諾情形下刻制印章能否認定為“偽造”

一般認為，沒有印章刻制權(quán)限的人，冒用公司名義，非法刻制公司印章，即構(gòu)成偽造公司印章罪。如果經(jīng)有印章制作權(quán)限人委托、同意，而未履行合法手續(xù)，

存在程序瑕疵，則應(yīng)視行為人獲得了印章制作權(quán)限，故不能界定為“偽造”。但如果行為人事前獲得公司默許或事后獲得公司追認的，行為人私刻公章的行為能

否認定為“偽造”呢？

根據(jù)現(xiàn)代民法理論，法律行為以意思表示為核心要素，其中意思表示的方式可分為明示和默示兩種形式。無論意思表示的方式是明示還是默示，均能產(chǎn)生相應(yīng)民事法律關(guān)系變化的效果。如果通過明示的方式可以認定為行為人獲得了授權(quán)，那么通過默示的方法，也理應(yīng)認定行為人同樣獲得授權(quán)。至刑法領(lǐng)域，如果通過“明示”的方法（如口頭允諾），足以認定行為人獲得刻制印章的授權(quán)，那么“默示”方式，也應(yīng)當達到同樣的效果，至少不能被認定為“偽造”。且經(jīng)過“默示”的允諾后，行為人刻制印章在主觀上也沒有“偽造”的故意。

回到本文開頭引述的案例，被告人朱某與Z 公司簽訂掛靠協(xié)議，建立掛靠關(guān)系，在掛靠合同中明確約定，Z 公司允許朱某在江陵縣內(nèi)使用其建筑資質(zhì)承接工程。此后，朱某便刻制公司印章，制作標書，進行投標。在投標時，Z 公司派員參加，并將公司的相關(guān)資質(zhì)證書借給朱某使用。項目中標后，公司還專門成立項

目部，認可其中標行為。Z 公司作為一個一級建筑資質(zhì)的公司，顯然知道沒有公章，朱某是無法參與投標并中標的。故上述事實印證，Z 公司對于朱某私刻印章的行為是知曉的，但其并未阻止或提出異議，表明公司及其高管對朱某私刻印章是一種默許、容忍態(tài)度。在此情形下，筆者認為，不宜將朱某刻制印章的行為認定為“偽造”。

（三）特殊情形下私刻印章的認定和處理

在建筑行業(yè)，掛靠人私刻掛靠公司印章不乏其例，“實際施工人”刻制項目部印章更屬司空見慣。如本文列舉的案例，行為人與公司建立掛靠關(guān)系，在此背景下私刻印章，但印章僅用于掛靠項目的使用，是否應(yīng)當被認定為犯罪？類似案件的處理，理論界和實務(wù)界也存在認識上的差異。

我們認為，評價一個行為是否構(gòu)成犯罪，除了考慮其犯罪構(gòu)成要件，還應(yīng)當著重考慮其社會危害性和對客體（法益）的侵害程度。犯罪之所以被刑法禁止，

并承擔刑罰后果，就在于其行為具有社會危害性，造成了危害結(jié)果或危險狀態(tài)。

案例中，行為人朱某刻制Z 公司印章，是為了實現(xiàn)自己與Z 公司掛靠協(xié)議中借用Z 公司企業(yè)資質(zhì)對外承攬工程的目的，并非是為了損害公司信譽牟取非法利益之目的。其次，因Z 公司允許朱某借用其資質(zhì)承攬工程，就表明其同意朱某使用公司印章對外從事工程承攬活動，從而實現(xiàn)掛靠協(xié)議之目的。Z 公司的行為本身也具有可非難性。

最為關(guān)鍵的是，在客觀上，雖然行為人朱某刻制了印章，但其僅用于掛靠項目的工程建設(shè)使用，并未用作他用。說明朱某刻制印章及其使用，既沒有影響Z公司的企業(yè)聲譽和商業(yè)信用，也沒有妨礙公司對印章的管理秩序，沒有造成嚴重的社會危害性，客觀上也不足以侵害該罪所保護的具體、實際法益。因此不宜將該類行為認定為犯罪。

當然，說朱某的行為不宜認定為犯罪，并不是說其行為沒有違法性和社會危害性。《治安管理處罰法》對偽造企業(yè)印章的行為也有相關(guān)規(guī)定，即說明對于情節(jié)輕微，尚不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當適用行政處罰進行調(diào)整、處罰。如此，既符合刑法謙抑性原則，也能適度懲處違法行為，維護社會公平正義。

注釋：

[1]鄧衍蔚：《偽造公司、企業(yè)印章罪若干問題研究》，載《法制與經(jīng)濟》2017 年第9 期。

[2] 鄭景青：《經(jīng)客戶同意或事后默許私刻客戶公司印章的行為認定》，載《中國檢察官》2011 年第10 期。

[3] 任楚翹：《偽造公司印章罪中“偽造印章”的認定》，載《中國檢察官》2014 年第5 期。