摘 要 基于對醫(yī)療設備的技術性和職業(yè)醫(yī)師的專業(yè)性的信任，大部分父母都相信產(chǎn)前醫(yī)療機構所做出的診斷說明，如果由于機構人員的過錯未能及時發(fā)現(xiàn)胎兒的先天缺陷而致使有缺陷的孩子出生，那么誰為這樣的錯誤買單？近幾年，人們的維權意識也不斷提高，法院也出現(xiàn)不少這樣關于錯誤出生的案子，由于沒有對錯誤出生的專門立法，我國的大部分錯誤出生的案子都根據(jù)違約的情況來解決，但很明顯根據(jù)違約對于缺陷孩子父母的精神方面的損害賠償很難得到依據(jù)，不利于受害人的損害賠償。因此，本文認為應當提出按侵權處理錯誤出生的案子。

關鍵詞 錯誤出生 醫(yī)療案件 醫(yī)療責任

作者簡介：馬驍彧，天津市東麗區(qū)人民檢察院。

中圖分類號：D920.4 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.12.364

孩子是父母愛的結晶，是他們對未來生活的希望，自然父母對于孩子寄托了無限的美好向往，但據(jù)權威報告顯示，我國每年有80-120萬的先天缺陷兒童出生，先天缺陷的孩子對其家庭的壓力不容小覷。導致新生兒出生缺陷的主要原因有遺傳、基因突變和環(huán)境影響。隨著科學技術以及人們生活水平的進步，越來越多的人也開始重視這一問題。于是有更多的準父母會選擇在生育前去醫(yī)院做產(chǎn)前檢查，他們希望通過科學技術來避免先天缺陷的孩子出生以達到優(yōu)生的目的。據(jù)數(shù)據(jù)顯示，在做產(chǎn)前檢查的過程中確實有70%-80%的出生缺陷是可以被檢查出來的。

一、“錯誤出生”的含義

錯誤指的是什么，錯誤不是指有缺陷的孩子有錯，而是醫(yī)療機構在檢查過程中，由于過失而導致診斷錯誤，未能向孕婦提供正確或準確的診斷情況，才使婦女將有缺陷的孩子生下，以至于導致他們?nèi)淌芙?jīng)濟和精神的壓力。由于有先天缺陷的孩子的出生，父母需要對孩子進行治療并進行不同于普通孩子的撫養(yǎng)，對其家庭造成嚴重的經(jīng)濟負擔和精神壓力，這有可能破壞父母生育的初衷，侵害了他們的權利。有缺陷的孩子的出生違背了父母的最初想法，甚至給他們以后的日子帶來相當多的物質以及精神上的壓力，對他們造成了相當嚴重的影響。

二、國內(nèi)立法及司法對錯誤出生的責任判斷

（一）反對適用侵權責任的主要依據(jù)

1.醫(yī)療機構的過失與危害結果之間沒有因果關系

從表面來看，父母所受的精神壓力和物質損失是由于不健康孩子的出生，孩子的不健康是由于先天的父母遺傳，和醫(yī)院的錯誤診斷并沒有直接的因果關系。但是在這里要強調的一點是找到過失與損害之間的因果關系的關注點并不是錯誤出生的“錯誤”，而是“出生”。是有先天殘疾的孩子的錯誤“出生”造成了父母及其親屬的精神或物質損害，如果醫(yī)院沒有侵害來醫(yī)院進行產(chǎn)前檢查的父母及其親屬的知情權，告訴他們準確的關于胎兒的信息，且在得知胎兒有先天殘疾時，父母絕不會選擇將他產(chǎn)下，就不會受到精神壓力和物質的損害。所以在錯誤出生中的因果關系是，由于醫(yī)院侵害了來醫(yī)院做產(chǎn)前檢查的婦女的準確得知胎兒情況的權利，就是我們所稱的知情權，導致婦女將有先天殘疾的孩子生下，因其不同于正常的孩子，使得父母背離了生育的初衷，要對孩子付出更多的精神和物質的幫助，有時候難免使他們遭受精神和物質的打擊。判斷他們之間是否具有因果關系的最重要一點是看是否具有必要性，即醫(yī)院侵犯胎兒父母及其親屬的知情權與胎兒父母受到的精神和物質損害之間是否具有必然性，侵犯知情權是造成精神和物質損害的必然條件，精神和物質損害是侵犯父母及其知情權的必然結果。就錯誤出生的案件而言，只要能保證父母在得知胎兒先天殘疾的情況下絕不將胎兒產(chǎn)下且無其他中間事件發(fā)生致使因果關系中斷就可以了。

2.精神損害賠償無法估計

錯誤出生中的精神損害指的是，由于先天缺陷的孩子的出生，背離了父母當初選擇生育的初衷并且他們要對有殘疾的孩子進行治療撫養(yǎng)，殘疾的孩子與正常的孩子不同，他們需要父母盡更大的注意義務，有些先天的疾病可能伴隨孩子的一生，這就使得父母在精神上受到打擊。但由于每個人的精神狀況不同，因此他們面對狀況所受的打擊也不盡相同。 且精神損害不同于物質上的損失，不可以以實際的物品價值進行計算。如果適用侵權就需要對精神損害進行賠償，因為《侵權責任法》第22條規(guī)定：“侵害他人人身權益，造成他人嚴重精神損害的，被侵權人可以請求精神損害賠償?！钡阱e誤出生中，我認為對于有些錯誤出生的案件來看，精神損害不容小覷，應當考慮對精神損害的賠償。

3.有損孩子尊嚴

有學者認為法院認定了父母的精神損害也就是說認為有缺陷的孩子是父母生活的累贅，因而給父母的精神造成損害，這樣說將有損孩子的人格尊嚴。認為孩子事后發(fā)現(xiàn)自己并非父母所計劃或期待出生、父母確信沒有自己比將有自己過得更好、自己是由醫(yī)療機構的賠償金撫養(yǎng)長大的事實，會使孩子的人格受到傷害，因而不承認錯誤出生的侵權責任。我對此持反對觀點，我認為，承認錯誤出生的侵權責任并對其有先天缺陷的孩子的父母給予補償只是認為有先天缺陷的孩子確實需要比正常的孩子多盡一些注意義務或多支出一些費用，并不是承認有先天缺陷的孩子就比正常的孩子低一等，更不能因為這樣的想法否定錯誤出生的侵權責任。

（二）適用違約責任的缺陷

1.精神損害賠償缺乏依據(jù)

《合同法》第一百一十三條：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失?！备鶕?jù)《合同法》第一百一十三條來看，違約的賠償包括實際損失和可得利益損失。實際損失指“看得見，摸得著”的損失，在錯誤出生中一般包括先天殘疾兒身上發(fā)生的醫(yī)療費，殘疾人用具費，特殊教育等的費用，還有孕婦未采取墮胎而產(chǎn)生的分娩的費用?？傻美嬷赣喠⒑贤竽軌蝾A見到的、由于合同雙方履行合同義務并且在未來能夠實現(xiàn)的利益。由于精神損害程度的不可預見性，因此在合同中很難主張精神損害賠償。但對于錯誤出生的案件精神損害賠償是賠償責任中相當重要的一部分。

2.違背合同等價交換的原則

合同法不對精神損害進行明確規(guī)定也是有一定原因的，實行精神損害賠償不一定符合合同的性質與特點，合同本質上是一種交易，交易最本質的特征就是等價交換。對于醫(yī)療機構提供的遺傳病基因檢查和孕婦的產(chǎn)前檢查與顧客掛號繳費之間就是一種交易，醫(yī)療機構提供醫(yī)療檢查的專業(yè)服務，顧客支付相應的對價，因此醫(yī)療服務也需要遵循等價交換的原則。所以在錯誤出生中，如果因一方違約而對對方支付巨額的違約金這不符合合同法中等價交換的原則。

3.妨礙交易和市場經(jīng)濟的發(fā)展

精神損害難以用金錢來衡量，如果精神損害的賠償數(shù)額過大，會給締約合同的雙方加重危險，從而導致顧慮重重，甚至害怕從事交易，將嚴重妨礙交易和市場經(jīng)濟的發(fā)展。如果醫(yī)療機構因為錯誤出生而支付了巨額的賠償，那么醫(yī)療機構很有可能將這份危險轉嫁給消費者，例如在顧客進行完一項檢查時，為了防止錯誤出生這樣類似的事故發(fā)生，會要求顧客做更多更進一步的檢查。目前國內(nèi)相關的產(chǎn)前醫(yī)療檢查有四五百種，如果醫(yī)療機構將這種危險轉嫁于消費者，必定會加重消費者的負擔，還會造成醫(yī)療資源的浪費，更不利于醫(yī)療合同的建立，違背了合同法鼓勵合同交易、鼓勵市場交易的原則。

注釋：

張妮.精神損害賠償?shù)亩垦芯?西南財經(jīng)大學.2012年4月1日.

汪艷.醫(yī)療損害賠償中的精神損害賠償問題探討.西南政法大學.2007年4月.

參考文獻：

[1]李大平.不當出生損害賠償請求權的性質與賠償范圍的研究.醫(yī)學與哲學.2005（6）.

[2]陳秋蘭.錯錯錯——生育殘疾嬰兒誰之過.中國律師.1999（9）.

[3]曾世雄.損害賠償法原理.中國大學出版社.2007.