■文／蔡 昌

案例汪 某于2017年2月14日到江蘇某機(jī)械制造有限公司（以下簡(jiǎn)稱公司）上班，雙方于當(dāng)天簽訂了聘用合同，合同期限為兩年，試用期兩個(gè)月。合同約定汪某的工資按計(jì)件和業(yè)績(jī)考核相結(jié)合的辦法進(jìn)行計(jì)算，另外約定了汪某的津貼、加班工資以及社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的繳納、解除（終止）合同的條件等。2017年7月21日，汪某向公司提出辭職申請(qǐng)，得到公司批準(zhǔn)。同年8月5日，汪某又以快遞方式寄出“解除勞動(dòng)合同告知書”，向公司告知：鑒于公司違反《勞動(dòng)合同法》第三十八條第一款之規(guī)定，本人決定解除與你公司的勞動(dòng)合同，請(qǐng)于3日內(nèi)為本人辦理離職手續(xù)。之后，汪某一紙?jiān)V狀將公司訴至當(dāng)?shù)貏趧?dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)，認(rèn)為公司一直未與其訂立書面勞動(dòng)合同，自2017年7月18開始公司又以不安排工作、不提供勞動(dòng)條件為由逼迫其于7月21日離職。要求：由公司支付未簽訂書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額2.8萬元；由公司支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償1.4萬元。

公司認(rèn)為，雙方已依法訂立了書面聘用合同，不存在沒有訂立合同的問題；汪某辭職系個(gè)人“因工作環(huán)境不適應(yīng)”，而于2017年7月21日主動(dòng)向公司遞交了辭職報(bào)告，公司同意了汪某的辭職請(qǐng)求，不存在逼迫其辭職的情形。汪某的請(qǐng)求不能成立。

仲裁委認(rèn)為，雙方所簽聘用合同雖然名稱不叫勞動(dòng)合同，但具備了勞動(dòng)合同的基本內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雙方已訂立了書面勞動(dòng)合同； 2017年7月21日，汪某向公司遞交“辭職報(bào)告”，其辭職原因是“因本人工作環(huán)境不適應(yīng)”，汪某在辭職報(bào)告中還載明“經(jīng)本人慎重考慮，現(xiàn)向貴單位提出辭職。本人將做到：根據(jù)單位要求，在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)做好交接手續(xù)，否則同意按公司規(guī)定處理；嚴(yán)格執(zhí)行勞動(dòng)合同相關(guān)約定”。汪某未舉證存在公司逼迫情形，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的后果。據(jù)此，仲裁委裁決駁回了汪某的仲裁請(qǐng)求。

評(píng)析關(guān) 于聘用合同能否替代勞動(dòng)合同問題。《勞動(dòng)合同法》第十七條規(guī)定，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；勞動(dòng)者姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號(hào)碼；勞動(dòng)合同期限；工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)；工作時(shí)間和休息休假；勞動(dòng)報(bào)酬等條款。本案中，雙方訂立的聘用合同較為詳細(xì)，基本包含了勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)具備的條款，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為雙方已經(jīng)簽訂了書面勞動(dòng)合同。

《勞動(dòng)合同法》第三十六條規(guī)定：“用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同?！痹诒景钢?，汪某向公司提出辭職申請(qǐng)，公司已同意其辭職，雙方已經(jīng)就解除勞動(dòng)合同達(dá)成一致，雙方勞動(dòng)合同已經(jīng)解除。在雙方勞動(dòng)合同已經(jīng)解除，雙方不再存在勞動(dòng)合同（勞動(dòng)關(guān)系）的情形下，汪某再通知公司要求解除“勞動(dòng)合同”，缺乏基本的事實(shí)前提，其主張不能成立。汪某在處理雙方爭(zhēng)議時(shí)，可能存在策略性失誤。按照汪某陳述，在其“自愿”辭職前，公司存在不安排工作等情形，如果屬實(shí)，這種情形確實(shí)屬于“未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件”，那么在此情形下，汪某可以根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十八條規(guī)定通知用人單位解除勞動(dòng)合同后向用人單位主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。但是，汪某可以據(jù)此主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那疤崾?，他必須明確以《勞動(dòng)合同法》第三十八條規(guī)定的情形作為解除勞動(dòng)合同的理由而向公司提出解除勞動(dòng)合同，而不是以“因本人工作環(huán)境不適應(yīng)”作為解除勞動(dòng)合同的理由向公司提出辭職。江蘇省高級(jí)人民法院、江蘇省勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的指導(dǎo)意見》（蘇高法審委[2009]47號(hào)）第十五條規(guī)定：“勞動(dòng)者以《勞動(dòng)合同法》第三十八條第一款規(guī)定為由解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)通知用人單位解除勞動(dòng)合同并說明理由，勞動(dòng)者未履行告知程序，事后又以《勞動(dòng)合同法》第四十六條第（一）項(xiàng)規(guī)定為由請(qǐng)求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，不予支持?！卑凑者@一規(guī)則，汪某主張也不能得到支持?！?/p>