劉祥

摘 要：在社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)當(dāng)中，公司是最為主要的主體，我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，公司依照有關(guān)法律登記獲得營(yíng)業(yè)執(zhí)照以后取得企業(yè)法人資格，具備民事權(quán)利以及責(zé)任能力，在登記以后，可通過公司名義開展一系列經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。尚未得到登記的，則無法開展相關(guān)活動(dòng)。作為公司成立之初所需要經(jīng)過的程序，在實(shí)際操作當(dāng)中，設(shè)立中公司當(dāng)前法律地位和設(shè)立過程中所形成的權(quán)利義務(wù)繼承關(guān)系面臨許多操作上的問題和麻煩。本文基于實(shí)踐層面，建議建立健全相關(guān)法規(guī)，賦予設(shè)立中公司特殊的法律地位。

關(guān)鍵詞：設(shè)立中公司；權(quán)利義務(wù)；問題；法律地位

在社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)當(dāng)中，公司是最為主要的主體，在我國(guó)經(jīng)濟(jì)中扮演著重要的角色。但公司這一重要的市場(chǎng)主體，其設(shè)立經(jīng)歷一個(gè)漫長(zhǎng)而復(fù)雜的過程。我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，公司依照有關(guān)法律登記獲得營(yíng)業(yè)執(zhí)照以后取得企業(yè)法人資格，具備民事權(quán)利以及責(zé)任能力，在登記以后，可通過公司名義開展一系列經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。尚未得到登記的，則無法開展相關(guān)活動(dòng)。在公司開始辦理設(shè)立到完成設(shè)立登記這一過程的法律形態(tài)，我們稱其為設(shè)立中公司。設(shè)立中公司，作為公司成立前的必經(jīng)過程與步驟，目前的法律地位與設(shè)立過程中形成的權(quán)利義務(wù)承繼關(guān)系在實(shí)踐中面臨一些操作上的麻煩和問題。本文基于實(shí)踐層面，建議建立健全相關(guān)法規(guī)，賦予設(shè)立中公司特殊的法律地位。

1設(shè)立公司的定義及法律性質(zhì)

1.1設(shè)立公司定義

我們認(rèn)為，設(shè)立公司是指以設(shè)立企業(yè)法人為目的，自訂立公司章程、進(jìn)行名稱預(yù)核準(zhǔn)并按照公司登記設(shè)立條件進(jìn)行籌備至取得工商管理部門登記核準(zhǔn)，取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者注冊(cè)失敗的一種過渡性組織。設(shè)立公司是公司設(shè)立過程中出現(xiàn)的一種特殊組織形態(tài)，它不同于公司設(shè)立。公司的設(shè)立是一個(gè)動(dòng)態(tài)的、連續(xù)性的行為過程，而設(shè)立中公司是伴隨設(shè)立行為而產(chǎn)生的相對(duì)靜止的實(shí)體概念。

1.2設(shè)立公司的法律性質(zhì)

對(duì)于設(shè)立公司是否能夠基于法律層面作為一個(gè)獨(dú)立存在的民事主體，同時(shí)享有特定的權(quán)利、承擔(dān)特定義務(wù)，公司法理論迄今為止尚沒有統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)。不同學(xué)者在理論認(rèn)識(shí)層面各不相同，主要有下面幾點(diǎn)：

第一，具有自身特性的非法人團(tuán)體說。這一學(xué)說指出，設(shè)立公司是一種擁有自身特性的非法人團(tuán)體。在公司設(shè)立時(shí)具備獨(dú)立性，具備有限的法律人格。這一學(xué)說基于民事能力理論作為前提，認(rèn)為作為公司的雛形，設(shè)立公司在收到股東出資以后便有相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任；構(gòu)建了相關(guān)組織以后，已具備相應(yīng)的意識(shí)以及行為能力，可以通過團(tuán)體的意識(shí)開展相應(yīng)行為。但基于法律層面而言，因?yàn)椴⑽催M(jìn)行登記，不具有法律人格。

第二，合伙說。這一學(xué)說指出，在公司成立前公司設(shè)立發(fā)起人是合伙人，發(fā)起人所形成的團(tuán)體為合伙，“若公司未經(jīng)核準(zhǔn)登記，即不能認(rèn)為其有獨(dú)立人格”，而由發(fā)起人對(duì)該團(tuán)體的債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任。

第三，權(quán)利能力之社團(tuán)說。該學(xué)說是傳統(tǒng)大陸法理論，其以同一體說作為前提基礎(chǔ).作為營(yíng)利的社團(tuán)法人，公司具備獨(dú)立人格，而設(shè)立公司作為公司的前身與基礎(chǔ)，其理應(yīng)具備社團(tuán)屬性，但尚未獲得法人資格，沒有權(quán)利能力，因此屬于無權(quán)利能力的社團(tuán)。

2設(shè)立公司目前的法律地位

在對(duì)設(shè)立公司法律地位進(jìn)行探討之前，我們先就我國(guó)對(duì)公司（即設(shè)立后）法律地位的規(guī)定進(jìn)行一定的了解。我國(guó)出臺(tái)的《公司法》相關(guān)條例指出“依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期?！保豆镜怯浌芾?xiàng)l例》相關(guān)條例強(qiáng)調(diào)“公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)公司經(jīng)公司登記機(jī)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格。自本條例施行之日起設(shè)立公司，未經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的，不得以公司名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”。基于上述法例條文能夠知道，在獲得營(yíng)業(yè)執(zhí)照之后，我國(guó)公司才具備法人地位，對(duì)外具有民事權(quán)利以及民事行為能力，能夠通過公司名義對(duì)外進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。在登記完成前，設(shè)立公司尚未取獨(dú)立的法人資格，僅僅是非法人組織。

我國(guó)并未出臺(tái)相關(guān)法律對(duì)設(shè)立公司法律地位進(jìn)行規(guī)定。但基于公司的法律地位能夠發(fā)現(xiàn)，設(shè)立公司并不存在民事權(quán)利能力以及民事行為能力，無法以設(shè)立公司的名義對(duì)外開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

3賦予設(shè)立公司特殊法律地位

在法律條文當(dāng)中，設(shè)立公司的法律地位同樣鮮有涉及，而公司法理論以及立法實(shí)踐尚沒有明確統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)。筆者認(rèn)為，立法應(yīng)賦予設(shè)立公司特殊的法律地位，賦予其“準(zhǔn)”法人民事權(quán)利和民事行為能力資格，設(shè)置設(shè)立公司特殊法律制度：在設(shè)立目的達(dá)成的情況下，設(shè)立公司權(quán)利義務(wù)由設(shè)立后公司承繼，而在設(shè)立目的未達(dá)成情況下，設(shè)立公司權(quán)利義務(wù)由發(fā)起人承受。理由如下：

設(shè)立公司是不存在完全民事行為能力的主體，但在發(fā)起人訂立協(xié)議，以設(shè)立公司為目的，明確各出資人的權(quán)利義務(wù)后，設(shè)立活動(dòng)即具有明顯的“準(zhǔn)法人”的性質(zhì)。設(shè)立公司的活動(dòng)中設(shè)立公司具有相對(duì)獨(dú)立性，具有有限的法律人格；賦予設(shè)立公司以自己的名義從事設(shè)立公司的活動(dòng)，在設(shè)立公司過程中是享有權(quán)利，并在一定范圍內(nèi)承擔(dān)義務(wù)和責(zé)任的主體。

綜上所述，對(duì)設(shè)立公司賦予特殊法律地位，不但有助于彌補(bǔ)法律空白，同時(shí)有助于實(shí)踐，對(duì)企業(yè)開展活動(dòng)有很大幫助。

參考文獻(xiàn)：

[1]趙旭東.《公司法學(xué)》第二版.高等教育出版社，第137頁.endprint