佟魯

關(guān)于隱名出資的原因主要可以歸結(jié)于規(guī)避法律的原因和非規(guī)避法律的原因，現(xiàn)如下簡(jiǎn)要的分析：

規(guī)避法律的原因

1.規(guī)避法律對(duì)投資主體的限制。因?yàn)槲覈?guó)《公司法》及有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，某些主體不能成為有限責(zé)任公司的股東，如黨政機(jī)關(guān)禁止興辦經(jīng)濟(jì)實(shí)體。具體的說(shuō)：第一，公務(wù)員。為了保證公務(wù)人員的廉潔從政性，《公務(wù)員法》第53條規(guī)定公務(wù)員不得從事或參與營(yíng)利性活動(dòng)。公務(wù)員因其特有的身份，能夠獲悉政府的重要信息，從而可以推斷法律政策的走向，從而打破了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的公平競(jìng)爭(zhēng)原則。結(jié)果，現(xiàn)實(shí)生活中以權(quán)謀私等腐敗現(xiàn)象并不鮮見(jiàn)。實(shí)踐中對(duì)于此條的理解也會(huì)有不同。有法官認(rèn)為應(yīng)該將主體和行為進(jìn)行區(qū)分。不過(guò)，可以確定的是，公務(wù)員明知違法，仍以代持股協(xié)議掩蓋其投資或經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其行為非常惡劣，并直接關(guān)聯(lián)重大社會(huì)利益和公序良俗。但是是否就可以認(rèn)為無(wú)需再對(duì)行為進(jìn)行解析，僅以因?yàn)橹黧w不合格或者違法就可以認(rèn)定無(wú)效。第二，外資?？紤]到國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全，我國(guó)設(shè)立了外資準(zhǔn)入審批制度，對(duì)進(jìn)入限制類(lèi)產(chǎn)業(yè)須經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，而禁止類(lèi)產(chǎn)業(yè)則不允許進(jìn)入。

2.規(guī)避法律對(duì)股東數(shù)量的限制?！豆痉ā穼?duì)有限責(zé)任公司和股份有限公司的條件都有相應(yīng)規(guī)定，特別對(duì)于有限責(zé)任公司，法律明確規(guī)定，有限責(zé)任公司股東的人數(shù)必須在50人以?xún)?nèi)。此時(shí)，那些既想成立有限責(zé)任公司卻人數(shù)超過(guò)50人的公司就可以通過(guò)隱名來(lái)達(dá)到注冊(cè)成為有限責(zé)任公司的目的。例如，它可以通過(guò)在提交公司登記的材料和公司章程中只顯示50人以?xún)?nèi)的名字或者名稱(chēng)。在司法實(shí)踐中，國(guó)有企業(yè)改制成有限責(zé)任公司時(shí)出現(xiàn)過(guò)這樣的情況。

3.規(guī)避法律進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)。行為人規(guī)避法律的目的多種多樣，最極端的就是違法犯罪活動(dòng)。例如， 行為人的資金來(lái)源存在問(wèn)題，為了達(dá)到洗錢(qián)的目的就可能通過(guò)隱名，利用這筆資金出資，改變資金的性質(zhì)，看似很“合法化”的就為這筆資金正名，達(dá)到洗錢(qián)目的。對(duì)洗錢(qián)罪應(yīng)進(jìn)行嚴(yán)厲打擊，因?yàn)槠溥€會(huì)伴隨其他犯罪，社會(huì)危害嚴(yán)重，因此對(duì)這種現(xiàn)象是絕對(duì)不能容忍的。

非規(guī)避法律的原因

1.出于保護(hù)個(gè)人隱私的目的。并不是每個(gè)人都喜歡將自己的行為表現(xiàn)于外。對(duì)于資金，作為財(cái)富符號(hào)的一種，不僅是處理時(shí)謹(jǐn)慎小心，在投資活動(dòng)中也是個(gè)人隱私的一種。通過(guò)隱名出資這種方式，既能保護(hù)了個(gè)人隱私，又能完成了財(cái)富的積累。2.出于合作經(jīng)營(yíng)的需要。顯名并不是在任何時(shí)候都能帶來(lái)價(jià)值。有時(shí)在符合法律規(guī)定條件下的隱名都能給雙方帶來(lái)價(jià)值。有些股東基于自己的身份和信譽(yù)的考慮，隱名的方式能給公司也給所有股東帶來(lái)利益。

3.其他的原因。有時(shí)也是出于方便，例如在家庭投資的場(chǎng)合，往往只登記一個(gè)人的名字，而另一個(gè)人就是隱名投資人的身份。也有一些出于優(yōu)惠政策的考慮，例如國(guó)家曾經(jīng)出臺(tái)大學(xué)生創(chuàng)業(yè)貸款優(yōu)惠政策，等等。此時(shí)，對(duì)于大學(xué)生等的顯名身份就顯得尤為重要，是獲得政策支持的基礎(chǔ)。4.隱名出資的股東資格認(rèn)定。首先要明確的是股東的含義，即什么是股東，但對(duì)于這個(gè)含義，我國(guó)法律并沒(méi)有統(tǒng)一明確的規(guī)定，這也是很多公司糾紛難以解決的問(wèn)題關(guān)鍵所在。首要的解決方案就是完善公司立法。究其原因，一是公司立法尚不夠完善，缺乏對(duì)股東資格的確認(rèn)規(guī)則的體系性設(shè)計(jì)，而對(duì)具體確認(rèn)依據(jù)的效力及其層次規(guī)定仍不明確。二是我國(guó)學(xué)界的研究尚不夠深入，絕大多數(shù)是從制度層面對(duì)股東資格確認(rèn)進(jìn)行闡述。三是公司在設(shè)立和運(yùn)作中存在大量不規(guī)范的操作。出資是成為股東的前提，否則股東資格無(wú)從談起。如果現(xiàn)實(shí)中出資完全符合法律規(guī)定，那么我們將沒(méi)有必要大費(fèi)筆墨的來(lái)談?wù)撨@個(gè)問(wèn)題。

傳統(tǒng)理論認(rèn)為，股東出資是判斷股東資格最重要的標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)楣蓶|之所以能夠成其為股東，從根本上是源于其對(duì)公司的出資，所以也把股東出資稱(chēng)為實(shí)質(zhì)要件。而股東名冊(cè)、公司章程等這些形式要件只是實(shí)質(zhì)要件的外在表現(xiàn)，或者說(shuō)是對(duì)股東出資事實(shí)的一種記載和證明，因此，自然人或法人如果不對(duì)公司出資便不具有股東資格。這種觀點(diǎn)曾在我國(guó)的理論和實(shí)務(wù)中占主導(dǎo)地位。但是這種認(rèn)定在現(xiàn)實(shí)中越來(lái)越受到挑戰(zhàn)，因?yàn)殡[名出資人出于逃避責(zé)任的目的會(huì)否認(rèn)自己的股東資格，而在盈利的狀況下，顯名出資人的地位又受到挑戰(zhàn)。利益交叉，多數(shù)情況下，并不是簡(jiǎn)單的根據(jù)出資情況確認(rèn)股東資格就能達(dá)到公平公正的目的。這時(shí)應(yīng)該綜合多方面考慮，在這里也就顯示出了只根據(jù)出資情況確定股東資格理論的匱乏和不足。在股東資格的確定上主要存在三種學(xué)說(shuō)。一是實(shí)質(zhì)要件說(shuō)，二是形式要件說(shuō)，三是折中說(shuō)。實(shí)質(zhì)要件說(shuō)指的是公司實(shí)際出資或認(rèn)繳出資，以是否實(shí)際履行出資義務(wù)作為確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)，那么隱名股東就會(huì)因?yàn)閷?shí)際履行了出資義務(wù)而取得了股東資格。形式說(shuō)指的是是否將股東姓名或名稱(chēng)記載在出資證明書(shū)、股東名冊(cè)、公司章程及工商登記等形式要件上。民法的一大根基制度就是善意取得制度。善意取得制度的一大重要存在價(jià)值就是從廣泛的社會(huì)層面來(lái)說(shuō)對(duì)交易安全和合理信賴(lài)的保護(hù)。法律的一大價(jià)值就是秩序價(jià)值。從通常的角度來(lái)講，一種有具體內(nèi)容的特定秩序并不能簡(jiǎn)單的評(píng)價(jià)其內(nèi)容好壞，而從辯證法的角度，更能難以簡(jiǎn)單給予評(píng)價(jià)。但我們因?yàn)橐?guī)定了具體的程序和內(nèi)容而使社會(huì)秩序得到實(shí)現(xiàn)，更何況這種內(nèi)容也不簡(jiǎn)單是憑空捏造，很多都來(lái)自于約定俗成的習(xí)慣，具有其歷史價(jià)值。所以在我們無(wú)法還原事實(shí)時(shí)，因?yàn)檫€原事實(shí)是不可能的，我們能做的只能是去盡量接近事實(shí)真相。我們首要做到的確立一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，而顯露之外的形式就具有了判斷的期待性，所以我們說(shuō)程序本身也具有其獨(dú)有的價(jià)值。所以形式判斷標(biāo)準(zhǔn)無(wú)可厚非。但我們也要注意的是，如果僅以形式作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，那么也非常有可能背離真相。在這種情況下，隱名出資人也將沒(méi)有了存在價(jià)值。我們要明白的是，盡管形式如此重要，但它畢竟是形式，不能替代實(shí)質(zhì)。從整個(gè)自然界，社會(huì)來(lái)說(shuō)，實(shí)質(zhì)是目的，只是我們需要通過(guò)形式來(lái)去把握。或許也可以說(shuō)，把握實(shí)質(zhì)是我們永遠(yuǎn)存有的一個(gè)美好愿望。但是這也從側(cè)面說(shuō)明，實(shí)質(zhì)可以推倒形式。所以筆者更傾向于折中說(shuō)，即堅(jiān)持以股東名冊(cè)作為股東資格的唯一表面證據(jù)，但是只要相反證據(jù)足夠，是可以被推翻的，只是實(shí)務(wù)操作要非常謹(jǐn)慎。endprint