孔梁成

（102249 中國政法大學 北京）

一、導論

近年來，隨著物質(zhì)生活水平的極大提高和互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的快速發(fā)展，共享經(jīng)濟（sharing economy）的發(fā)展也呈現(xiàn)出一路高歌猛進的發(fā)展態(tài)勢。共享經(jīng)濟的勃興也印證了科斯交易成本理論的解釋力，即隨著交易成本的降低，現(xiàn)有的交易模式和制度將會經(jīng)歷一次震蕩，直到再次達到帕累托最優(yōu)。共享經(jīng)濟與傳統(tǒng)經(jīng)濟的最大不同之處在于“利用了現(xiàn)代互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)，通過建立一個平臺公司把具有暫時且分散的供需信息的人員連接起來，由此促成供需雙方建立不需要轉(zhuǎn)移所有權(quán)的共享機制?！逼渲阅軌颢@得迅猛發(fā)展得益于“互聯(lián)網(wǎng)+”的技術(shù)外，還存在兩個主要因素，一是物質(zhì)的極大豐富使得閑置物品和勞動力出現(xiàn)；二是人們存在共享的需求和動機。共享經(jīng)濟的典型代表——互聯(lián)網(wǎng)專車也正是滿足了人們的此種需求才異軍突起?；ヂ?lián)網(wǎng)專車最先興起于大城市，為了解決人們打車難的問題。由于其降低了出行者的搜尋和時間成本，相比于傳統(tǒng)的出租車行業(yè)也存在著價格上的優(yōu)勢，因此互聯(lián)網(wǎng)專車的發(fā)展給傳統(tǒng)的出租車行業(yè)帶來了巨大的沖擊。互聯(lián)網(wǎng)專車的共享經(jīng)濟作為新興的經(jīng)濟發(fā)展模式，具有許多優(yōu)點。首先，互聯(lián)網(wǎng)專車通過網(wǎng)絡技術(shù)提供了用車者和供車者的信息，并且能進行快速匹配，節(jié)約了消費者的搜尋成本。其次，互聯(lián)網(wǎng)專車能最大程度的利用社會的閑散資源，專車司機可以利用自有車輛增加收入，乘客也可省去自購車輛便可滿足出行的需求，互聯(lián)網(wǎng)專車的共享經(jīng)濟是一種雙贏的經(jīng)濟模式；再者，互聯(lián)網(wǎng)專車也有利于解決公共交通的負擔，政府在無需增加投入的情況下，可以通過合理安排用車資源，緩解城市打車難的問題?；ヂ?lián)網(wǎng)專車的共享經(jīng)濟模式帶來了一系列經(jīng)濟發(fā)展的紅利，但是該模式也使傳統(tǒng)的監(jiān)管模式走到了十字路口。立法者應該更新法律監(jiān)管，以促進共享經(jīng)濟模式發(fā)展帶來的機遇，避免在現(xiàn)有監(jiān)管模式下，讓共享經(jīng)濟被扼殺在搖籃中。

二、互聯(lián)網(wǎng)專車的共享經(jīng)濟的弊端

從上文的描述中，我們可以看出互聯(lián)網(wǎng)專車的共享經(jīng)濟為經(jīng)濟的發(fā)展注入了創(chuàng)新的活力，顛覆了傳統(tǒng)出租車行業(yè)的發(fā)展模式，具有不可估量的發(fā)展前途。然而，互聯(lián)網(wǎng)專車的共享經(jīng)濟也對現(xiàn)有的監(jiān)管模式提出了許多應接不暇的挑戰(zhàn)，傳統(tǒng)對于出租車行業(yè)的監(jiān)管不再適用于新型的專車模式。專車對現(xiàn)有監(jiān)管模式的挑戰(zhàn)具體可以歸納為以下幾點：

1.專車的合法性問題

合法性問題是互聯(lián)網(wǎng)專車面臨的首要問題。法律要求載客營運的車輛必須持證上崗，因此傳統(tǒng)的出租車都必須有營運牌照，否則便會被定義為非法營運車輛而無法進入該市場。由于互聯(lián)網(wǎng)專車沒有統(tǒng)一的立法，即使交通部 2015 年 10 月出臺的《網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營服務管理暫行辦法》。

《征求意見稿》也還處于完善階段，因此私家車目前只能比照出租車的法律規(guī)定，而由于專車沒有營運牌照，所以全國各地出現(xiàn)了多宗專車被認定為非法營運車輛而被處以行政處罰的案例。專車是否需要核發(fā)經(jīng)營牌照，其營運是否合法等問題已經(jīng)成為目前監(jiān)管互聯(lián)網(wǎng)專車的首要問題了。

2.專車的安全問題

傳統(tǒng)的出租車司機由國家建立統(tǒng)一的備案和管理制度，司機的駕齡，對道路的熟悉程度等都有嚴格的要求，這樣保障了其提供的承運服務的安全性。而新型的互聯(lián)網(wǎng)專車，消費者通過在智能手機客戶端點擊一下便可完成訂單，專車平臺亦并無完善的信息供消費者辨別司機的安全狀況，即專車司機的駕駛技術(shù)、車輛情況等安全信息。消費者難以對安全狀況進行評估，因此意外的產(chǎn)生便不可避免?，F(xiàn)實中也確實發(fā)生了多起乘客受到侵害的事件，如廣東一名專車司機強奸女乘客。

3.事故責任的承擔問題

由于互聯(lián)網(wǎng)專車的進入和退出門檻通常都比較低，即專車司機只要注冊登記信息便可以開始接單工作。這樣使得一大批可能本來并無責任承擔能力，僅僅只是為了增加收入的非專業(yè)人士加入。當發(fā)生不可預見的事故時，責任的承擔便成了一個難以解決的問題。專車司機很有可能并不具備侵權(quán)責任賠償能力，并且由于專車平臺、專車司機、消費者之間存在著復雜的法律關(guān)系，一旦專車平臺通過與專車司機簽訂一系列協(xié)議規(guī)避法律的風險，那么消費者很有可能也無法從專車平臺得到相應的賠償，這樣使消費者陷入了非常不利的保護地位。

4.消費者的個人信息容易被泄露或者非法運用

用戶數(shù)據(jù)是互聯(lián)網(wǎng)時代的重要數(shù)據(jù)資源?；ヂ?lián)網(wǎng)專車的共享經(jīng)濟模式，專車平臺容易儲存大量消費者的信息數(shù)據(jù)，“諸如消費者的聯(lián)系方式、行車路徑、經(jīng)常目的地和出發(fā)地，支付信息等?！币坏┻@些涉及個人隱私的數(shù)據(jù)被泄露或者非法利用，將極有可能威脅消費者的人身和財產(chǎn)安全，這也是大數(shù)據(jù)時代帶來的弊病之一。

三、互聯(lián)網(wǎng)專車監(jiān)管的立法建議

為了規(guī)范和治理互聯(lián)網(wǎng)專車問題，交通部于 2015 年 10 月發(fā)布了《網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營管理服務暫行辦法（征求意見稿）》。該《征求意見稿》規(guī)定了“網(wǎng)絡預約出租車即專車，是指以互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)為依托構(gòu)建服務平臺，接入符合條件的車輛和駕駛員，通過整合供需信息，提供非巡游的預約出租汽車服務?！彪m然交通部在該《征求意見稿》中肯定了專車這種創(chuàng)新的滿足社會公眾用車需求的模式，但是《征求意見稿》也暴露出了許多問題。如《征求意見稿》只是交通部發(fā)布的行政體系中的部門規(guī)章，沒有上位法作為支撐?！读⒎ǚā返诎藯l第二款規(guī)定：“部門規(guī)章規(guī)定的事項應當屬于執(zhí)行法律或者國務院的行政法規(guī)、決定、命令的事項，沒有法律或者國務院的行政法規(guī)、決定、命令的依據(jù)，部門規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務的規(guī)范，不得增加本部門的權(quán)力或者減少本部門的法定職責?！薄啊墩髑笠庖姼濉穼?、法人和其他組織的權(quán)利設(shè)定沒有上位法的依據(jù)，立法層次上要么制定行政法規(guī)，要么授權(quán)地方試點，不能停留在部門規(guī)章的層次?！逼浯?，《征求意見稿》仍然沿用傳統(tǒng)出租車的監(jiān)管模式監(jiān)管互聯(lián)網(wǎng)專車，即通過核發(fā)車輛經(jīng)營牌照，嚴格限制準入來監(jiān)管互聯(lián)網(wǎng)專車，然而這種監(jiān)管模式可能會扼殺了專車所帶來的創(chuàng)新性。因此，基于《征求意見稿》的上述種種缺陷，筆者對如何監(jiān)管互聯(lián)網(wǎng)專車提出了以下幾點建議：

1.完善立法

我國目前發(fā)布的《網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營管理暫行辦法（征求意見稿）》雖然是世界上第一個針對專車立法的國家，然而該意見稿僅是部門規(guī)章，立法的層級不夠。為了健康引導專車這種創(chuàng)新模式的發(fā)展，筆者認為應當提高立法層級，從法律上肯定專車的合法地位。另一方面，《征求意見稿》中雖然對專車給予了定義，但是筆者認為該定義僅僅是將專車定義為依托互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展起來的出租車，然而互聯(lián)網(wǎng)專車絕對不是傳統(tǒng)的出租汽車+互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的結(jié)合體。其與傳統(tǒng)出租車的不同之處還在于，進入許可、稅收等方面的優(yōu)勢，因此，筆者認為新的立法應該重新界定互聯(lián)網(wǎng)專車的定義，應將其看作是與出租車并列的城市交通模式，而不僅僅是依托互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展起來的出租車模式。

2.立法者監(jiān)管外部秩序，平臺治理內(nèi)部規(guī)則，兩者相輔相成

共享經(jīng)濟治理的頂層設(shè)計應該集中于政策導向和制度的原則性規(guī)定，筆者認為政府和立法者無需深入細微層面進行規(guī)制，可以由立法者主導公共秩序，經(jīng)濟個體自發(fā)組織的私人秩序。立法者應該制定互聯(lián)網(wǎng)專車外部的正式規(guī)則，并且防范市場失靈，防止出現(xiàn)壟斷現(xiàn)象。首先對于合法性問題，上文筆者提出的立法者應通過立法解決專車的合法性問題就屬于外部性規(guī)則的制定。其次，立法者還應就安全性問題進行宏觀的規(guī)定。關(guān)于安全性問題，《征求意見稿》提出對專車應該采取和出租車一樣的準入許可規(guī)定，然而筆者并不同意此種觀點。專車和出租車的一大區(qū)別就在于它的靈活性和自由性，雖然立法者出于對乘客的安全問題的考慮，認為專車也應通過準入許可提高承運服務的安全性，但是這種行政許可無疑將會扼殺專車的創(chuàng)新性和靈活性。筆者認為立法者可以規(guī)定專車司機應該在專車平臺實行實名登記制，專車平臺應該提供可供用戶查詢的專車司機的背景調(diào)查報告等外部規(guī)定解決安全性問題?！耙陨虾Ｊ泄残庞眯畔⒅行臑槔撈脚_為專車司機提供必要的信用調(diào)查報告，并對駕駛員的信用記錄進行跟蹤評價?！庇袑W者提出還可以在專車能安置攝像頭，并由專車平臺監(jiān)控，筆者認為此種設(shè)想是屬于內(nèi)部秩序，可由平臺與專車司機之間進行協(xié)商規(guī)定，自發(fā)形成專車市場的安全性秩序，并不需要由立法者通過立法規(guī)制。而對于車輛應具備的功能、車況等標準亦可以發(fā)揮平臺和行業(yè)的自治功能，通過內(nèi)部秩序加以規(guī)范。另外，專車司機是否需要審查犯罪前科，酒駕、違駕等記錄，筆者認為信用調(diào)查報告已經(jīng)反映出了司機的具體情況，消費者可以通過查閱信用調(diào)查報告自主決定是否接受該司機的服務。換言之，市場會自動調(diào)節(jié)有不良前科的司機是否得到消費者的認可，因此筆者認為并不需要立法者專門設(shè)置審查標準。立法者還應規(guī)定專車平臺經(jīng)營者應要求專車司機購買保險，當發(fā)生安全事故時，超過保險賠償范圍的責任應由平臺和司機共同承擔。至于責任應該如何分配以及分配比例問題，筆者認為屬于平臺可以自發(fā)形成的私人秩序，可以由平臺與司機簽訂協(xié)議時，雙方協(xié)商決定。再者，對于用戶的個人信息保護問題，立法者應該制定規(guī)范性文件對軟件的注冊用戶信息進行保護，包括管理的部門，以及在任何情況下，監(jiān)管機關(guān)可以要求平臺公司提供用戶信息等外部規(guī)定，至于其他技術(shù)性的保護規(guī)劃規(guī)范，筆者認為亦可以由平臺自身進行內(nèi)部秩序規(guī)定。

3.建立信用累積制度作為互聯(lián)網(wǎng)專車的退出機制

為了保障客運服務的安全性，傳統(tǒng)的出租車行業(yè)采用公司化運營和設(shè)定司機的準入門檻許可的方式確保乘客的安全性。上文中，筆者已經(jīng)提到基于互聯(lián)網(wǎng)專車的創(chuàng)新性，政府不必設(shè)置專車的準入許可，但是可以加強事后監(jiān)管。因此，為了保護互聯(lián)網(wǎng)專車的健康發(fā)展，也為了維護乘客的承運安全，筆者認為可以建立要求消費者在完成一筆專車訂單后，對專車司機進行評價的信用累積制度，并且這種消費者的評價是必須性和強制性的。如果專車司機的信用評價低于某一分數(shù)或者差評數(shù)量達到某一界限，則該專車司機將面臨被解聘的風險，平臺可以強制其退出專車市場，從而引導專車司機能為消費者提供更加安全和優(yōu)質(zhì)的服務。目前，“滴滴打車已經(jīng)建立自己的評價和淘汰體系?！?/p>

四、結(jié)語

依托互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展起來的共享經(jīng)濟為近幾年的中國，乃至全世界帶來了一股技術(shù)創(chuàng)新的經(jīng)濟增長熱潮。以滴滴打車、Uber、神州專車、易到用車等打車軟件為代表的互聯(lián)網(wǎng)專車共享經(jīng)濟就是其中的典型代表。共享經(jīng)濟為經(jīng)濟發(fā)展注入創(chuàng)新活力的同時，也使傳統(tǒng)的監(jiān)管模式走到了十字交叉路口?；ヂ?lián)網(wǎng)專車對傳統(tǒng)的出租車行業(yè)造成了顛覆性的沖擊，傳統(tǒng)對出租車行業(yè)的監(jiān)管也不再適合對互聯(lián)網(wǎng)專車的監(jiān)管。因此，2015 年交通部針對越來越多的專車問題發(fā)布了《網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營管理暫行辦法（征求意見稿）》，對專車采取傳統(tǒng)出租車+互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的監(jiān)管模式，然而筆者認為對專車的此種定義和監(jiān)管模式是不恰當?shù)?，因此，文章在總結(jié)互聯(lián)網(wǎng)專車的共享經(jīng)濟產(chǎn)生的弊端的基礎(chǔ)上，針對該些弊端筆者提出了3 條立法建議，以期能給立法者一點參考。即一是提高立法層級，解決專車的合法性問題；二是立法者制定外部監(jiān)管秩序，平臺或者行業(yè)法律自律自治精神形成內(nèi)部的規(guī)制秩序，兩者合力創(chuàng)造專車市場的健康發(fā)展，以解決專車的安全性和事故責任承擔問題；三是建立信用累積制度，讓市場通過自主選擇淘汰不合格的專車司機，發(fā)揮市場的競爭功能。

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作者簡介：孔梁成（1993.4～ ），男，漢族，浙江人，碩士研究生，中國政法大學。