程 壯 白 雪 謝凱伊

遼寧工程技術(shù)大學公共管理與法學院，遼寧 阜新 123000

人類的歷史就是人們不斷的認識世界，認識自身的過程，而現(xiàn)代人們對于自身的認識得到了快速的發(fā)展。特別是自1909年丹麥遺傳學家約翰遜正式提出“基因”這一生物學概念以后，給人們的醫(yī)學、生命倫理學甚至是法學等各領域都帶來了極大的沖擊。而鑒于基因在現(xiàn)代各學科中存在的較大的影響，有必要討論它在法學中所應當處于的地位問題。

一、基本概念

(一)基因的概念及其屬性

基因是一種具有遺傳因子性質(zhì)的多肽鏈或功能DNA所需要的全部核苷酸排序信息?；蛑饕嬖趦蓚€方面的屬性，其一，物質(zhì)性，即基因決定了人們的身體的組成方式和外部的表現(xiàn)方式，也決定了個體的疾病的發(fā)生機率和身體智力等的健康狀況。其二，信息性，人類的遺傳，包括人類的不斷進化其原因就在于人類的基因上的表現(xiàn)出來的遺傳信息的作用。它促使人類不斷的朝著適應環(huán)境的方向生長與發(fā)展。

(二)討論基因法律地位的必要性

因為基因的廣泛運用與認知，在現(xiàn)代出現(xiàn)了諸多建立在基因基礎的新的侵權(quán)行為的發(fā)生，而在界定這些行為的性質(zhì)時必然要涉及到基因的法律地位問題。其中的必要性主要表現(xiàn)為三點：其一，現(xiàn)代的基因歧視要求對基因的法律地位進行定性。如以胎兒為例，在現(xiàn)代的孕育學中存在一個極為有名的“布克訴貝爾案”，在這一案例中美國的維基尼亞州政府授權(quán)當?shù)氐男l(wèi)生管理機構(gòu)進行了6萬例的強制性絕育，原因是這些人“注定出現(xiàn)遺傳不當”，這種明顯侵犯人權(quán)的行為引起了人們對州政府的訴訟。但在最后最高法院卻裁決支持這種行為，原因是：“社會有權(quán)阻止那些明顯不適合繼續(xù)存在的物種?！钡聦嵣蠌姆傻慕嵌葋碚f，我們根本無權(quán)以基因的名義對人們的合法的婚育的權(quán)利進行侵害，即使是出現(xiàn)殘疾或是低能的兒童，我們也無權(quán)對其進行基因上的歧視。其二，基因侵害?；蛭淦魇乾F(xiàn)代性的一種具有極大危害性的武器，它對人類的長期的延續(xù)發(fā)展具有極為惡劣的影響。這種對于基因的侵害甚至會直接影響了人們的子孫后代的健康與生命，必須對其中基因的侵害行為進行定性。其三，人們的基因代表了人們生命成長中的諸多的信息，即然是信息必然就涉及到信息的保護，因此基因隱私權(quán)的保護也要求討論基因的法律地位問題。

二、基因的法律地位的相關(guān)理論

在現(xiàn)有的研究中，對于基因的法律地位的理論傾向主要有三類：

(一)基因是人類共同的無形財產(chǎn)權(quán)的標的

一部分學者認為，人類這一群體在基因上有99.8%的部分是相同的，這是人類之所以區(qū)別于其他動植物，具有較高的智慧與思考能力的主要原因。它是人類在漫長的歷史中通過優(yōu)勝劣汰而形成的，應當將其視為人類共同的財產(chǎn)。在這一理論的基礎上，人類基因組提出了“全球合作，免費共享”基因使用原則，即任何人都可以以和平的目的使用人類的基因信息，任何組織與個人都無權(quán)主張享有其主權(quán)。也可以說基因信息因為可以用來治療疾病，檢測生命狀況，進行身份認定等具有極高的經(jīng)濟價值，故可以將其視為一種獨立的無形財產(chǎn)，并具有無形財產(chǎn)應當具有的各種屬性。

(二)基因是人格權(quán)的標的

一部分學者認為，基因是人體的組成部分，它應當承載人們身體的相關(guān)屬性。而人們的身體是人格權(quán)的載體，故基因也可以視為是人格權(quán)的一種載體。這種理論認為一方面人們對自己的身體具有處置權(quán)，當然也擁有對自己的基因進行處置的權(quán)利，如個人可以自主的決定對自己的基因的采集、研究和商業(yè)上的運用等。另一方面基因作為每個人獨立的生命的表達，其對個人來說具有極強的信息屬性，而在這基礎上基因自然擁有極強的隱私性。正如同人們的個人信息一樣，是人們合法應當進行保護的權(quán)力。而從這兩個方面來說基因應當作為人格權(quán)的一種標的，是人格權(quán)的一種載體。

(三)基因是財產(chǎn)權(quán)與人格權(quán)的復合體

一部分學者在綜合上述研究的基礎上提出了基因是財產(chǎn)權(quán)與人格權(quán)的復合體的理論，這種理論認為正如人們的肖像權(quán)一樣，在本身上就具有一定的人格權(quán)的屬性，而當其運用到商業(yè)用途時則同樣具有了財產(chǎn)權(quán)的標的的屬性。而基因也同樣如此，基因作為個人身體上所存在的一種獨特的信息，本身就代表了人體所具有的人格權(quán)屬性，而在經(jīng)濟價值上它又具有一定的財產(chǎn)權(quán)的屬性。

綜合上述的三種理論，我們認為基因在法律上的地位應當定義為三點：第一，基因作為人們的身體上的固有秘密，它本身屬于基因的擁有者所有，即使是以采集、研究、使用的方式進行轉(zhuǎn)移，所轉(zhuǎn)移的也應當是使用權(quán)而非所有權(quán)。第二，基因作為人體所固有的信息，正如自然規(guī)律一樣，其發(fā)現(xiàn)者并不具有其權(quán)利，即使是基因的分離者也只是對基因分離技術(shù)具有專利權(quán)，而不是對基因具有專利權(quán)。第三，人類的基因具有財產(chǎn)權(quán)與人格權(quán)的雙重屬性，同樣也具有國家資源與個人數(shù)據(jù)的雙重屬性，其中的法律地位無形的財產(chǎn)。

[1]周格玲.論基因的法律地位[J].網(wǎng)友世界·云教育，2014(1)：62-62.

[2]楊晟.試論人的基因在民法中的法律地位[J].廣西政法管理干部學院學報，2013，28(4)：22-25.