黃夢(mèng)茜

四川農(nóng)業(yè)大學(xué)法學(xué)院，四川 雅安 625000

近年有關(guān)性的犯罪層出不窮，拿2017年來說，全國(guó)范圍內(nèi)就發(fā)生了19411起因強(qiáng)奸罪犯罪判刑的案件。而隨著社會(huì)的發(fā)展，思想的開放，在性犯罪方面也不斷出現(xiàn)著一些新東西，如2013年成都九眼橋的女性“強(qiáng)奸”男性案件，2009年哈爾濱老師“強(qiáng)奸”16歲男學(xué)生案件，開封少年“強(qiáng)奸”案等。請(qǐng)注意，這里提到的強(qiáng)奸均加了引號(hào)，實(shí)際上就出現(xiàn)了一個(gè)顯而易見尷尬的問題，強(qiáng)奸男性到底犯不犯罪？能不能得到有效的刑法救濟(jì)？

一、男性遭受性強(qiáng)迫的情況

在定義男性遭受性強(qiáng)迫時(shí)，于當(dāng)今社會(huì)無非兩種形態(tài)，即女性強(qiáng)奸男性與男性強(qiáng)奸男性。第一種，女性強(qiáng)奸男性，由于歷史文化傳統(tǒng)習(xí)俗等的影響，讓我們根深蒂固的思想是女弱男強(qiáng)，也正是因?yàn)檫@種認(rèn)知以及生理結(jié)構(gòu)等的不同，讓我們看到的一般是女性被強(qiáng)奸，而一般情況并不能代表所有情況，男性被強(qiáng)奸事實(shí)上是可能發(fā)生的，在河南便真實(shí)的發(fā)生了16歲男生被店老板強(qiáng)奸最后不堪忍受砍死老板自殺的案例。我們不否認(rèn)女性在生理上較男性實(shí)施犯罪的缺陷，但通過使用一些藥品軟暴力，男性實(shí)質(zhì)上也是可以達(dá)到心理身體均不愿意卻仍然配合的目的，通過藥物的誘導(dǎo)強(qiáng)制性雖非實(shí)在擊打控制的暴力，但達(dá)到了控制目的，其強(qiáng)制性也應(yīng)認(rèn)為是暴力；第二種，男性強(qiáng)奸男性，在同性戀日益增多甚至有的國(guó)家承認(rèn)的情況下，男性對(duì)男性的性暴力自然不足為奇，較第一種情況而言，沒有了女性力氣小等生理缺陷，犯罪似乎來得更理所應(yīng)當(dāng)。據(jù)統(tǒng)計(jì)，男性之間的性強(qiáng)迫性暴力多發(fā)生在監(jiān)獄，民工，娛樂場(chǎng)所，前兩種又多因行為人在主觀認(rèn)知上不認(rèn)為是同性戀性行為，其強(qiáng)迫的暴力性交于社會(huì)危害性更大。

二、國(guó)內(nèi)外保護(hù)現(xiàn)狀

我國(guó)《刑法》對(duì)于此類犯罪有三條相關(guān)的罪名，強(qiáng)奸罪，猥褻他人侮辱婦女罪，猥褻兒童罪。雖在2015年《刑法修正案九》中已將猥褻侮辱婦女改為猥褻他人侮辱婦女罪，但對(duì)男性的保護(hù)卻只在猥褻而達(dá)不到事實(shí)上可能發(fā)生的最大后果。其實(shí)在1979年刑法中規(guī)定了“流氓罪”，流氓二字概括面廣，用在如今發(fā)生的案件中可能還稍微恰當(dāng)，但1997年刑法便廢除了“流氓罪”，一直至今，在男性性暴力犯罪上仍規(guī)定不明。刑法理論中提到了這么一種假設(shè)：誤以為前面是女性，一男子跑上前去實(shí)施強(qiáng)奸行為。因?yàn)檎J(rèn)定兩個(gè)男子之間是不能發(fā)生實(shí)際上的性行為的，對(duì)此種假設(shè)是為對(duì)象不能犯，可認(rèn)為是強(qiáng)奸未遂，但實(shí)際上如果這兩位男性之間確實(shí)發(fā)生了性關(guān)系，在司法實(shí)踐中，司法界有三種看法，即認(rèn)為是故意傷害罪，侮辱罪，虐待罪。切實(shí)來想此三種罪名的定位都是不太符合邏輯和事實(shí)的，故意傷害罪是指故意非法損害他人健康并要求輕傷及以上傷害，而事實(shí)上強(qiáng)奸行為對(duì)身體上造不成一定傷害，按照此罪名定罪不符合罪刑法定的原則；再來看侮辱罪，指的是在公眾場(chǎng)合敗壞他人名譽(yù)，是親告罪并且量刑輕，與強(qiáng)奸罪最高刑期為死刑也嚴(yán)重不符合；最后的虐待罪則更毫無邏輯，該罪要求犯罪對(duì)象是與行為人共同生活的家庭成員，就我國(guó)的現(xiàn)實(shí)情況而言，家庭中發(fā)生的對(duì)男性的性侵犯畢竟是少數(shù)，不帶有普遍性[1]。所以綜合以上，公訴機(jī)關(guān)往往也不輕易公訴，于是我國(guó)公安機(jī)關(guān)對(duì)實(shí)際男性性權(quán)利遭受侵犯類的案件的處理，一般只能依照《治安管理處罰法》第四十三條、第四十四條之規(guī)定，對(duì)加害人處行政拘留或罰款。

而世界上其他國(guó)家是怎么對(duì)此保護(hù)的呢？我國(guó)是大陸法系國(guó)家，典型代表的大陸法國(guó)家似乎在男女上都傾向平等保護(hù)，俄羅斯定義為“受害人”未在性別上做區(qū)分，法國(guó)德國(guó)均用“他人”代指，體現(xiàn)了立法上的傾向。與之對(duì)應(yīng)的英美法系國(guó)家在此種情況下的立法也存在一邊倒的情況，英國(guó)美國(guó)加拿大都將強(qiáng)奸罪的對(duì)象擴(kuò)大，包括男子，在一定程度上表現(xiàn)了英美法系國(guó)家關(guān)于性犯罪方面的刑事立法趨勢(shì)。

三、刑法保護(hù)男性性權(quán)利的必要性

首先，刑法的目的雖眾所紛紜，但實(shí)際上無外乎打擊和預(yù)防犯罪保護(hù)法益，我國(guó)已經(jīng)不是在性方面保守?zé)o知的國(guó)家，面對(duì)眾多男性性權(quán)利被侵害事實(shí)的發(fā)生，法律應(yīng)該與時(shí)俱進(jìn)，保護(hù)平等的法益。同時(shí)，在目前司法實(shí)踐中，對(duì)于男性性權(quán)利被侵害的懲罰并不符合刑法“罪刑法定”“罪與刑相一致”的原則，其侵害的法益與受到的懲罰不匹配，使男性合法法益得不到有效保護(hù)；其次，人權(quán)是生而為人基本的權(quán)利，對(duì)男性性權(quán)利的保護(hù)也體現(xiàn)了保護(hù)人權(quán)的要求以及人文關(guān)懷，女性是弱勢(shì)群體，但一定程度上男性又何嘗不是弱勢(shì)群體？對(duì)男性的保護(hù)能夠讓他們樹立良好的榮辱道德觀，減輕內(nèi)心屈辱感，甚至是形成社會(huì)良好氛圍。

同時(shí)，對(duì)男性性權(quán)利的保護(hù)有利于防止犯罪。在上文提到的案子中，男性因被性侵找不到救濟(jì)途徑選擇同歸于盡的實(shí)際上就是榮辱觀的體現(xiàn)。傳統(tǒng)文化及觀念的影響形成了“面子觀”，在男性中體現(xiàn)的更加完善，基于此，更多的男性性權(quán)利被侵害后多不選擇報(bào)案，有的隱忍更多的在內(nèi)心埋下了報(bào)復(fù)的種子，為之后的犯罪隱藏了禍根。試想，如果在當(dāng)時(shí)就能得到一定的救濟(jì)，對(duì)犯罪者予以懲罰，就難有后面的情況發(fā)生。

四、男性性權(quán)利保護(hù)的建議

雖然在修正案九之后擴(kuò)大了猥褻的對(duì)象，使一般行為的性傷害對(duì)男性也有保護(hù)。但也僅限于此，猥褻的詞意解釋卻并不包括性交，使即便發(fā)生事實(shí)上強(qiáng)奸行為也僅能定為猥褻。強(qiáng)制猥褻侮辱婦女罪可判處五年以下有期徒刑，而強(qiáng)奸罪則最高可以判處死刑，基于現(xiàn)實(shí)考慮，從男性性權(quán)利保護(hù)的角度出發(fā)，參考國(guó)外立法，可以通過修改現(xiàn)行刑法的方式完善對(duì)男性性權(quán)利的保護(hù)，提出以下建議：

(一)在刑法解釋中明確性交含義

在現(xiàn)今立法中，通常認(rèn)為“性交”是指男女性器官對(duì)接的自然性交行為，而將其他的非自然性交行為，如同性相奸、雞奸、口交等納入猥褻的范疇。如果從這個(gè)方面理解，實(shí)際上便限制了強(qiáng)奸罪的客體僅僅只是女性。從社會(huì)發(fā)展的新方向來看，如果能將非自然的性交行為視情況納入強(qiáng)奸范疇，即可保護(hù)男性權(quán)力。目前一些國(guó)家或地區(qū)的刑法就對(duì)此作出了明文規(guī)定。如我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)就在總則中明確規(guī)定“性交”的定義，“稱性交者，謂非基于正當(dāng)目的所為之下列性侵入行為：(1)以性器進(jìn)入他人之性器、肛門或口腔，或使之接合之行為(2)以性器以外之其他身體部位或器物進(jìn)入他人之性器、肛門，或使之接合之行為。”對(duì)之明確界定，再比如美國(guó)在《美國(guó)模范刑法典》[2]中規(guī)定，除了陰道性交外，性交包含口交和肛交在內(nèi)。因此強(qiáng)制性交謂異性或同性間不正當(dāng)性行為，在性行為之過程中，有由男性主動(dòng)，亦有由女性主動(dòng)，對(duì)其成立之犯罪，并無影響。因此，建議可以在我國(guó)刑法解釋中也明確規(guī)定性交含義，對(duì)其做擴(kuò)大解釋，針對(duì)男性與男性的性行為也就有了定罪處罰的基礎(chǔ)。

(二)設(shè)立新罪名

因現(xiàn)有罪名不完全符合出現(xiàn)的新情況，如直接擴(kuò)大強(qiáng)奸罪的客體則也會(huì)出現(xiàn)量刑上的不公正，顛覆民眾數(shù)千年的傳統(tǒng)價(jià)值觀以致認(rèn)為刑罰過重，對(duì)此可以直接設(shè)立新罪名為“侵害男性性權(quán)利罪”，既解決了時(shí)代發(fā)展提出的新問題，又對(duì)于民眾來說接受度更高。而對(duì)其量刑可考慮實(shí)際發(fā)生情況依照罪行法定原則給予范圍。

[1]李培澤.關(guān)于我國(guó)刑法中性犯罪問題的幾點(diǎn)思考[J].現(xiàn)代法學(xué)，2004(4)：87-91.

[2]章惠萍.男性性權(quán)利的刑法保護(hù)[J].河北法學(xué)，2006(8).