楊 芳

（150080 黑龍江大學(xué)法學(xué)院 黑龍江 哈爾濱）

近兩年來，新聞報(bào)道和法院判決不斷上演著通過偷換商家的支付二維碼而被暴露出來的犯罪問題，此類案件通常被稱為“二維碼案”。實(shí)踐中，該類案件應(yīng)如何被定性？這種偷換二維碼的行為如何能被杜絕，都值得不斷地探索。

一、案例導(dǎo)入

案例一：某店抓到一個(gè)小偷，其把小店收款的支付二維碼偷換成了自己的，店主因到月底結(jié)賬才發(fā)現(xiàn)。經(jīng)偵查表明，此小偷通過這種手段共從數(shù)個(gè)小店收取了70萬元。

案例二：張某利用自己所學(xué)的計(jì)算機(jī)技術(shù)，偷偷將某西餐廳收款的支付二維碼換成自己的，致使一些顧客在該西餐廳消費(fèi)支付時(shí)，直接將錢款轉(zhuǎn)到張某的賬戶內(nèi)，案發(fā)后，發(fā)現(xiàn)張某已從該西餐廳獲利5萬余元。

案件觀點(diǎn)：

上述“二維碼案”中的行為人構(gòu)成什么性質(zhì)的犯罪？筆者通過目前理論和實(shí)務(wù)的探討進(jìn)行綜合分析，得出了以下觀點(diǎn)。筆者認(rèn)為，一個(gè)行為是否構(gòu)成犯罪構(gòu)成，是認(rèn)定行為是否構(gòu)成犯罪的唯一標(biāo)準(zhǔn)。

觀點(diǎn)一：詐騙罪。有學(xué)者和實(shí)務(wù)派認(rèn)為，此案件應(yīng)該被定性為詐騙罪。首先，偷換二維碼侵財(cái)行為完全符合詐騙罪的客觀行為要求。刑法中詐騙罪的客觀行為要求行為人通過虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，使得財(cái)物的所有人或保管人自覺地處分自己的財(cái)物。實(shí)踐中，虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的具體表現(xiàn)形式多種多樣。在以上“二維碼案”中，行為人實(shí)施的就是一種“隱瞞真相”的行為：通過偷換二維碼冒充商家取走財(cái)物。其次，偷換二維碼的侵財(cái)行為本質(zhì)是騙。該案件的行為直接指向的是被騙人，而詐騙案中的被騙人與被害人可能不是同一人，此案就是這種情況。分析得出，詐騙人是案件中的小偷和張某，被騙人是顧客，但是顧客沒有損失，其取得了想要的商品。實(shí)際遭受損失的是商家，其交付了貨物卻沒有收到其應(yīng)得貨款。因此，筆者認(rèn)為，行為人偷換二維碼的欺騙行為直接指向的對(duì)象是顧客（被騙人），只要顧客因受騙完成了財(cái)物的移轉(zhuǎn)，詐騙行為就已經(jīng)成立。綜上，“二維碼案”中犯罪行為的實(shí)質(zhì)就是行為人利用偷換二維碼的行為，讓顧客產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，從而自愿通過掃碼支付完成財(cái)物移轉(zhuǎn)的行為。因此，通過以上分析，該案符合詐騙罪的構(gòu)成要件。

觀點(diǎn)二：盜竊罪。第二種意見認(rèn)為，應(yīng)定性為盜竊罪。盜竊罪以非法占有為目的（即占有顧客向商家支付的貨款），采用秘密竊取的方式（偷換二維碼），非法轉(zhuǎn)移了他人的合法財(cái)物。該案件中，雖然顧客的錢款并不是首先進(jìn)入商家賬戶而是直接進(jìn)入行為人賬戶，但是至少在顧客掃碼支付的那一瞬間，無論從社會(huì)觀念上還是從所有權(quán)上分析，該錢款都屬于商家所有和占有，行為人通過秘密手段取得對(duì)該錢款的非法占有，本質(zhì)上屬于秘密竊取行為，構(gòu)成盜竊罪。至于行為人僅實(shí)施偷換二維碼行為而未進(jìn)一步實(shí)施其他行為，本質(zhì)上并不影響其是通過秘密竊取手段取得他人財(cái)物的事實(shí)，應(yīng)該是盜竊行為。因此，該案符合盜竊罪的構(gòu)成要件。

觀點(diǎn)三：盜竊和詐騙的交織。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，以上兩種觀點(diǎn)都具有一定的合理性，但是并不全面，為了應(yīng)對(duì)未來新型的犯罪模式和犯罪行為，主張盡快立法，產(chǎn)生盜竊和詐騙的結(jié)合，才能更好地打擊此類犯罪。

二、筆者思考

通過上述觀點(diǎn)的分析展示，筆者同意第一種觀點(diǎn)，理由已詳述。針對(duì)目前存在的這種新型犯罪模式，筆者提出自己的一點(diǎn)思考。一方面，新型的消費(fèi)環(huán)境已經(jīng)形成，隨之而來的犯罪模式會(huì)被更多心懷不軌的企圖者虎視眈眈。這不僅需要執(zhí)法機(jī)關(guān)能夠快速追查并破獲此類犯罪；另一方面，上述三種觀點(diǎn)的提出為解決新型的侵財(cái)行為提供了多方位視角，為法學(xué)、法律工作者和執(zhí)法機(jī)關(guān)共同探討理論和實(shí)踐問題提出了參考方案。另外，筆者還認(rèn)為，立法具有穩(wěn)定性和滯后性，不能朝令夕改，不可能就任何行為方式作出具體而細(xì)致的規(guī)定。社會(huì)生活處在不斷的變化中，新的犯罪手法也層出不窮，為了解決穩(wěn)定的立法與變動(dòng)的事實(shí)之間的矛盾，就必須考慮事物的本質(zhì)。在判斷新的犯罪手段是否構(gòu)成某種犯罪時(shí)，首先必須考慮該種犯罪的本質(zhì)特征，再據(jù)此判斷具體行為是否具有該種犯罪的本質(zhì)特征。