從浩洲

（100191 北京航空航天大學(xué)法學(xué)院 北京）

貪污罪，是指國家工作人員和受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物行為。從貪污罪的概念不難看出，規(guī)定貪污罪的目的在于打擊國家工作人員利用職權(quán)侵犯國家、集體、其他組織或個人財產(chǎn)權(quán)益的行為，促進(jìn)國家工作人員行使職權(quán)的廉潔性。其中貪污罪的對象也隨著社會形勢的變化和國家對于國家工作人員職務(wù)廉潔性的要求的提高發(fā)生著變化。本文旨在對貪污罪對象中的特殊對象進(jìn)行分析和梳理，以促進(jìn)對貪污罪對象的理解。

一、無形財產(chǎn)

《刑法》第382條規(guī)定國家工作人員貪污公共財物的構(gòu)成貪污罪。有形財產(chǎn)例如金錢、珠寶、汽車等典型財物，顯然屬于公共財物的范疇。但是對于智力成果、債權(quán)、股權(quán)、電力等無形財產(chǎn)是否屬于財物的范疇，理論界和實務(wù)界都存在爭議。關(guān)于無形財產(chǎn)是否屬于財物，存在兩種學(xué)說。一種是肯定說，肯定說認(rèn)為雖然無形財產(chǎn)雖然在外觀上不能為肉眼可見，但不代表無形財產(chǎn)是沒有價值的。價值指的是凝結(jié)在商品中無差別的人類勞動，雖然智力成果、煤氣、電力等無形財產(chǎn)不能實際看到，但是無形財產(chǎn)和有形財產(chǎn)一樣凝結(jié)著無差別的人類勞動，同樣能滿足人們的不同需求，有金錢價值，可以用金錢來衡量，所以說無形財產(chǎn)和有形財產(chǎn)的差別主要在于外形，其本質(zhì)都是一樣的。因此，無形財產(chǎn)屬于財物的范疇。另一種是否定說，這種觀點認(rèn)為成為《刑法》保護(hù)的財產(chǎn)的必要條件是具備有行性，無形財產(chǎn)不符合這一條件，不屬于貪污罪的對象。

本文認(rèn)為，第一種觀點也就是肯定說是可取的。本文將從三個方面進(jìn)行分析：第一，《刑法》規(guī)定了侵犯無形財產(chǎn)的犯罪行為。例如侵犯著作權(quán)罪，《刑法》第217條規(guī)定：以營利為目的，有下列侵犯著作權(quán)情形之一，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者具有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：1、未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機(jī)軟件及其他作品的；2、出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；3、未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的；4、制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。這說明包括著作權(quán)在內(nèi)的無形財產(chǎn)屬于《刑法》的保護(hù)對象，僅從外觀上不具備有行性就把無形財產(chǎn)排除不合理。第二，無形財產(chǎn)具有和有形財產(chǎn)一樣的價值，能滿足人的需求，也能帶來經(jīng)濟(jì)收益。因此無形財產(chǎn)雖然在外觀上和傳統(tǒng)的財產(chǎn)形式上不一致，但是在本質(zhì)上是一樣的。綜上所述，本文認(rèn)為無形財產(chǎn)屬于貪污罪的對象。

二、違禁品

違禁品是指基于保護(hù)國家安全和社會公共利益的需要，根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，將包括毒品、槍支、管制刀具、爆炸物、放射性用品等在內(nèi)的特殊物品列為禁止持有、使用、買賣、運輸?shù)奈锲?。根?jù)違禁品是否可以為特定單位和個人使用，可以把違禁品分為絕對違禁品和相對違禁品。絕對違禁品就是指任何單位和個人都不得持有、使用、買賣、運輸?shù)奈锲?。相對違禁品就是指法律允許特定的單位和個人持有、使用、買賣、運輸?shù)奈锲?。針對違禁品是否屬于貪污罪的對象，存在兩種觀點——肯定說和否定說：肯定說認(rèn)為違禁品的生產(chǎn)和制造也需要投入人力和物力，并有一定的經(jīng)濟(jì)價值。相對違禁品也能在特定的人群間流轉(zhuǎn)使用，在這一點上，相對違禁品和非違禁品是沒有差別的。雖然國家法律禁止違禁品的生產(chǎn)、制造和使用，但是實際上社會上一直存在著違禁品交易市場。以毒品為例，毒品屬于禁止任何單位和個人持有的絕對違禁品，但是毒品的生產(chǎn)交易很活躍，并且交易的價格也很高。如果把國家工作人員利用職務(wù)便利非法占有毒品的行為排除在貪污之外，顯然是不合理的。除此之外，國家還規(guī)定了盜竊槍支、彈藥罪等針對違禁品的犯罪，這說明違禁品可以成為犯罪的對象，這并不矛盾。把違禁品排除在貪污罪的對象之外不符合法律秩序統(tǒng)一原則，也并不合理。否定說認(rèn)為，違禁品屬于國家禁止和反對的物品，犯罪的對象屬于《刑法》保護(hù)的法益，很顯然違禁品不屬于《刑法》保護(hù)的對象，因為違禁品不屬于貪污罪的對象。

本文認(rèn)為，肯定說的觀點具有合理性。否定說的觀點混淆了犯罪對象和法益的區(qū)別，也沒有準(zhǔn)確理解貪污罪的保護(hù)法益。貪污罪的保護(hù)的法益是國家工作人員的廉潔性和公共財物。這兩個法益存在著主次關(guān)系和價值優(yōu)先關(guān)系。廉潔性是貪污罪保護(hù)的主要法益，而公共財物屬于次要法益，公共財物范圍的認(rèn)定依賴于廉潔性的判定。利用職務(wù)便利侵占違禁品侵犯了國家工作人員的廉潔性。綜上所述，違禁品屬于貪污罪的對象。

三、非法財物

非法財物是指行為通過實施違法行為取得的財物。關(guān)于非法財物是否屬于貪污罪的對象，存在肯定說和否定說兩種觀點?？隙ㄕf認(rèn)為，法律規(guī)定非法財物除退還受害人的要一律收歸國有，雖然國有單位對國有財產(chǎn)沒有所有權(quán)，但是國家工作人員利用職務(wù)便利非法將財物據(jù)為己有的行為侵犯了國家對非法財物的所有權(quán)。否定說認(rèn)為，國有單位對非法財物沒有所有權(quán)，將非法財物占為己有的行為不屬于貪污行為，非法財物不屬于貪污罪的對象。

本文認(rèn)為，肯定說的觀點是合理的。雖然國有單位沒有非法財物的所有權(quán)，但是國有單位是保管非法財物的單位，并且國有單位是否對非法財物有所有權(quán)和非法財物是否屬于公共財物的范疇屬于不同的范疇，二者沒有關(guān)系。

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