郭 逍 靳子涵 姚青竹

沈陽(yáng)師范大學(xué)法學(xué)院，遼寧 沈陽(yáng) 110034

雖然科學(xué)文化水平有所提高，但面對(duì)不孕癥的難題，科學(xué)家們依然束手無(wú)策。在歐美的一些國(guó)家，用委托代理孕母來(lái)生子，以此來(lái)完成不孕夫婦生兒育女的夢(mèng)想。因此，代孕在臨床上，也是解決不孕癥的一種方法。

美國(guó)加利福利亞州，對(duì)代孕的規(guī)定十分寬松。在加州，有償代孕和無(wú)償代孕同等受到法律保護(hù)。印度對(duì)于代孕，政府態(tài)度是持支持意見(jiàn)，因?yàn)榇械陌l(fā)展促進(jìn)了印度GDP的發(fā)展。但在挪威、西班牙、意大利、德國(guó)等國(guó)對(duì)代孕采取完全禁止的態(tài)度。中國(guó)并沒(méi)有對(duì)代孕這一行為在立法上進(jìn)行規(guī)制。

現(xiàn)如今，可對(duì)生兒育女的渴望未減少，代孕數(shù)量一直增加。并且隨著社會(huì)開(kāi)放度的提高，特殊婚姻群里的出現(xiàn)，顯然完全禁止代孕行為是不可取的。如果代孕合法，則需要對(duì)代孕進(jìn)行立法規(guī)制，以此來(lái)面對(duì)代孕中存在的問(wèn)題。

印度為例，印度政府支持代孕，但在立法上并沒(méi)有對(duì)代孕進(jìn)行細(xì)致的、完善的規(guī)定，導(dǎo)致代孕中存在著權(quán)益歸屬問(wèn)題，產(chǎn)生了大量訴訟。代孕關(guān)系里面，最大的問(wèn)題是權(quán)益保障問(wèn)題，因此亟需立法來(lái)解決。

首先，想保障代孕母親及所生子女的權(quán)益問(wèn)題，就得清楚代孕的法律需求是什么。對(duì)比大多國(guó)家對(duì)代孕的規(guī)定，探索代孕關(guān)系中存在的法律問(wèn)題。代孕法律需求是母子關(guān)系的確定及延伸。在法律認(rèn)定母子關(guān)系上，采用血緣和妊娠來(lái)進(jìn)行確定，而代孕關(guān)系中，是一種委托合同的關(guān)系，代孕中的母子關(guān)系極大的挑戰(zhàn)了法律秩序下的母子關(guān)系的認(rèn)定。私人約定母子關(guān)系是否可以被推定法律上的母子關(guān)系值得商榷，這個(gè)問(wèn)題會(huì)對(duì)權(quán)益保障問(wèn)題產(chǎn)生巨大的挑戰(zhàn)。也許，我們可以從法理上，對(duì)母子關(guān)系做擴(kuò)大解釋，但在做擴(kuò)大解釋時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格限定適用條件和注意人權(quán)保障問(wèn)題。

其次，作為一種委托合同或者代孕協(xié)議，保障當(dāng)事人的知情權(quán)。在現(xiàn)實(shí)條件下，選擇代孕的一方往往都接受過(guò)良好的教育和擁有較好的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，而接受代孕的一方受教育經(jīng)歷匱乏，經(jīng)濟(jì)實(shí)力也處于較弱的地位。在實(shí)力不匹敵的情況下，會(huì)影響談判能力。所以在代孕關(guān)系里，應(yīng)當(dāng)保障弱勢(shì)一方對(duì)代孕和法律知識(shí)的知悉。

通過(guò)閱讀美國(guó)的一些代孕協(xié)議，一名律師在擬定協(xié)議時(shí)明確規(guī)定“代孕母親同意不吸煙、不飲酒和酒精飲料，不適用任何非法藥物、非處方藥物，未經(jīng)產(chǎn)科醫(yī)師書(shū)面同意不能使用處方藥物”。因此代孕母親負(fù)有免讓胎兒受傷害的義務(wù)，根據(jù)法理，權(quán)利義務(wù)對(duì)等，在代孕過(guò)程中，代孕母親也應(yīng)享有身體的補(bǔ)償權(quán)。妊娠是一個(gè)艱難的過(guò)程，在保證胎兒不受損害時(shí)，也應(yīng)對(duì)代孕母親受損害的身體進(jìn)行補(bǔ)償。

另外，代孕母親應(yīng)該享有代孕合同的解除權(quán)。代孕合同是基于代孕母親的意思自愿，如果代孕母親不享有對(duì)代孕合同的解除權(quán)，則違反了代孕母親的人身自由權(quán)。因此代孕母親應(yīng)享受解除權(quán)。

在社會(huì)學(xué)上，代孕母親還應(yīng)享有對(duì)孩子的探望權(quán)。但這種探望權(quán)不能影響到孩子和家庭的正常生活。

另外，代孕的一個(gè)重要的主體則是代孕所生子女。所生子女應(yīng)享有知情權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)、隱私權(quán)、平等繼承權(quán)以及與正常所生子女的平等法律地位和法律保護(hù)，不得因其出生方式特殊，而對(duì)代孕子女進(jìn)行歧視。在代孕子女的保護(hù)上，需聯(lián)系公約和人權(quán)保障，不得在法律和社會(huì)層面對(duì)其進(jìn)行歧視和限制，代孕子女應(yīng)受到平等的保護(hù)。

結(jié)語(yǔ)：社會(huì)生活的發(fā)展會(huì)帶來(lái)新的問(wèn)題。我們無(wú)法用社會(huì)倫理道德阻止代孕行為，那就通過(guò)完善的法律來(lái)規(guī)范這一現(xiàn)象。代孕關(guān)系里，代孕母親及所生子女的權(quán)益，應(yīng)受到平等的保護(hù)，不應(yīng)該被受到限制和歧視。因此在立法上進(jìn)行完善，代孕母親及其所生子女的權(quán)益保障才能夠被實(shí)現(xiàn)。