楊 珊

（563000 貴州山一律師事務(wù)所 貴州 遵義）

一、概述過失相抵

所謂過失相抵，是指當(dāng)受害人對(duì)于損害的發(fā)生或者損害結(jié)果的擴(kuò)大具有過錯(cuò)時(shí)，依法減輕或者免除賠償義務(wù)人的損害責(zé)任從而公平合理地分配損害的一種制度。

我國《民法通則》第131條規(guī)定：受害人對(duì)損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任。該條款首次提出了我國的過失相抵原則。最高院頒布的《人身損害賠償解釋》第2條對(duì)過失相抵原則的適用范圍、標(biāo)準(zhǔn)等進(jìn)行了解釋，初步完成了我國過失相抵原則的構(gòu)建?！肚謾?quán)責(zé)任法》第26條則延續(xù)了上述法律與司法解釋的規(guī)定，明確“被侵權(quán)人對(duì)損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任”。

《侵權(quán)責(zé)任法》第26條規(guī)定“被侵權(quán)人對(duì)損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任”。依據(jù)民法理論，過錯(cuò)包含故意和過失兩種情形，據(jù)此有人認(rèn)為該條確立的過失相抵原則也包含受害人故意的情形。然而該法第27條又單列一條“損害是因受害人故意造成的，行為人不承擔(dān)責(zé)任”。26、27條都是第三章不承擔(dān)責(zé)任和減輕責(zé)任的情形下的抗辯事由，對(duì)此容易造成理解上的偏差。受害人故意是否應(yīng)包含在過失相抵中？這兩條的規(guī)定是否是立法瑕疵？立法機(jī)關(guān)給出了明確的理由：如果損害完全是由受害人故意造成的，即損害發(fā)生的唯一原因是受害人故意，應(yīng)當(dāng)適用第27條的規(guī)定完全免除行為人的責(zé)任；但如果受害人對(duì)于損害的發(fā)生存在故意，而侵權(quán)人對(duì)于損害的發(fā)生也有故意或者重大過失的，則屬于減輕侵權(quán)人責(zé)任的問題，應(yīng)當(dāng)適用第26條。

過失相抵原則的法理基礎(chǔ)源自于責(zé)任自負(fù)原則和公平理念。行為人不能將由于自己故意或者過失而導(dǎo)致的損害轉(zhuǎn)嫁給別人承擔(dān)。行為人應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)，如果行為人要為他人的過錯(cuò)而承擔(dān)責(zé)任，明顯違背最基本的公平理念。

二、過失相抵的適用范圍問題

在以過錯(cuò)責(zé)任為歸責(zé)原則的一般侵權(quán)中適用過失相抵原則已成共識(shí)，但能否在以無過錯(cuò)責(zé)任為規(guī)則原則的特殊侵權(quán)（或者說類型化侵權(quán)）中適用過失相抵原則，確實(shí)一個(gè)在理論界和實(shí)務(wù)界爭(zhēng)議較大的問題。

否定說。有學(xué)者認(rèn)為，過失相抵原則作為減免侵權(quán)人責(zé)任的一個(gè)事由，其依據(jù)就是過錯(cuò)理論，即受害人存在過錯(cuò)，因此它不能適用于以無過錯(cuò)責(zé)任為規(guī)則原則的特殊侵權(quán)。持該觀點(diǎn)的人認(rèn)為，我國《民法通則》第131條規(guī)定“受害人對(duì)損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的，可以去減輕侵權(quán)人的責(zé)任”，從該條中的“也”字可以看出，侵權(quán)人有過錯(cuò)的，才能談的上受害人“也有”過錯(cuò)，該條實(shí)際上就是明確了侵權(quán)人的過錯(cuò)責(zé)任。因此在無過錯(cuò)責(zé)任中，不能適用過失相抵原則。

肯定說。持該觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為：無過錯(cuò)責(zé)任只是不考慮加害人有無過錯(cuò)，并不是不考慮受害人的過錯(cuò)；按照受害人過錯(cuò)的大小，減輕甚至免除加害人的賠償責(zé)任，與無過錯(cuò)責(zé)任的法理并不矛盾，在無過錯(cuò)責(zé)任的侵權(quán)案件中適用過失相抵原則，實(shí)質(zhì)上是用受害人的過失抵銷加害人的責(zé)任。

三、過失相抵原則的具體適用

1.雙方當(dāng)事人均為故意的情形

雙方均為故意的侵權(quán)案件多表現(xiàn)為互毆行為?；袨殡m然是雙方的故意行為，但是依然能夠依據(jù)雙方的過錯(cuò)大小、原因力程度來劃定雙方的責(zé)任分擔(dān)范圍。比如要考慮互毆行為的引發(fā)者，互毆損害的大小比較等。需要明確的一點(diǎn)是，必須首先將正當(dāng)防衛(wèi)的行為排除出來，才能依據(jù)上述規(guī)則進(jìn)行責(zé)任的劃分。

2.侵權(quán)人故意與受害人重大過失的情形

在侵權(quán)人存在故意，受害人存在重大過失的情形下，侵權(quán)人的責(zé)任不能被完全免除，但是不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部責(zé)任。此時(shí)，適當(dāng)?shù)販p輕侵權(quán)人的賠償責(zé)任才是妥當(dāng)?shù)摹?/p>

3.侵權(quán)人故意與受害人一般過失

當(dāng)侵權(quán)人具有故意傷害他人意圖時(shí)，表明了其過錯(cuò)是損害發(fā)生的唯一原因，此時(shí)其行為就具有了顯著的非法性，法律應(yīng)當(dāng)制裁之。事實(shí)上，《人身損害賠償解釋》對(duì)此種情形已有明確規(guī)定，該解釋在第2條中規(guī)定“侵權(quán)人因故意或者重大過失致人損害的，受害人只有一般過失的，不能減輕賠償義務(wù)人的責(zé)任?！?/p>

4.侵權(quán)人過失與受害人故意的情形

當(dāng)損害是由受害人故意引起時(shí)，侵權(quán)人能否免除責(zé)任，前文已經(jīng)有所闡述。此時(shí)應(yīng)注意的一點(diǎn)是，要區(qū)分侵權(quán)人的過失是屬于一般過失還是重大過失。侵權(quán)人存在一般過失，可免責(zé)，侵權(quán)人存在重大過失只能減輕責(zé)任。而判斷一般過失與重大過失的標(biāo)準(zhǔn)在于行為人對(duì)于“注意義務(wù)”的違反。注意義務(wù)存在三個(gè)不同的層級(jí)：第一，善良管理人的注意，未盡到善良管理人注意義務(wù)的，構(gòu)成輕微過失；第二，與管理自己實(shí)務(wù)為同一程度的注意義務(wù)，這種注意程度通常低于善良管理人義務(wù)，未盡此注意義務(wù)構(gòu)成一般過失；第三，一般注意義務(wù)，即一個(gè)理性的、具有基本社會(huì)常識(shí)的人所應(yīng)當(dāng)具有的注意義務(wù)，這種注意義務(wù)的程度最低，未盡此注意義務(wù)，構(gòu)成重大過失。

5.侵權(quán)人的一般過失與受害人的重大過失

在過錯(cuò)責(zé)任領(lǐng)域，受害人存在重大過失，而侵權(quán)人存在一般過失的情形下，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任，甚至之某些案件中依據(jù)具體的案情來免除侵權(quán)人的責(zé)任。而在無過錯(cuò)責(zé)任領(lǐng)域，侵權(quán)人的一般過錯(cuò)并不能使侵權(quán)人免除責(zé)任，因?yàn)闊o過錯(cuò)責(zé)任原則的制度設(shè)計(jì)初衷就是為了加重侵權(quán)人的責(zé)任，在此情況下只能相應(yīng)減輕侵權(quán)人的責(zé)任。例如，動(dòng)物園在觀賞動(dòng)物的外圍設(shè)置了鐵柵欄以防止游人進(jìn)入或給動(dòng)物喂食，而家長引導(dǎo)未成年人給動(dòng)物喂食，小孩穿過可以阻攔成年人的鐵柵欄而跌人動(dòng)物活動(dòng)區(qū)，收到動(dòng)物傷害。此時(shí)，受害人的法定代理人存在重大過失，而動(dòng)物園存在一般過失，在此情況下完全免除動(dòng)物園的責(zé)任并不合適，因?yàn)閯?dòng)物園并沒有考慮到特殊人員的安保措施問題，只能減輕動(dòng)物園的責(zé)任。

總之，過失相抵原則適用本質(zhì)上是損失后果的一種分擔(dān)過程，如何界定雙方當(dāng)事人的注意義務(wù)程度，還需要結(jié)合個(gè)案的具體情況、當(dāng)事人的職業(yè)、文化水平、社會(huì)經(jīng)驗(yàn)等因素進(jìn)行認(rèn)定。

[1]王利明.侵權(quán)責(zé)任法研究(上卷).中國人民大學(xué)出版社,2010：441.

[2]全國人大常委法制工作委員會(huì)民法室.侵權(quán)責(zé)任法條文說明、立法理由及相關(guān)規(guī)定.北京大學(xué)出版社,2010：100.

[3]張新寶.中國侵權(quán)行為法.中國社會(huì)科學(xué)出版社,1995：416.