胡倩倩

（710000 西北政法大學(xué) 陜西 西安）

一、概述我國私募基金

1.我國私募基金的定義和特征

私募股權(quán)基金相對于公募股權(quán)基金而言，是指以私募方式設(shè)立的基金，從少數(shù)投資者那里籌集資金。

根據(jù)對私募基金所做的定義，可以看出私募基金在很大程度上相比較于公募基金，其特征相比較于公募基金存在如下幾點(diǎn)：一是私募基金是通過非公開方式募集成立的，因而私募基金相對于公募基金而言的募集對象和方式上有著較大的差別，只能向特定的投資者募集，第二，私募股權(quán)基金信息披露的要求相對較低，政府監(jiān)管也相對寬松，這主要是基于私募股權(quán)基金實(shí)踐的靈活性，能更好地反映投資者的決策和利益;私募股權(quán)基金的發(fā)起人和管理者應(yīng)投資個(gè)人擁有的基金，私募。個(gè)人基金管理人必須持有少量高風(fēng)險(xiǎn)股票，其主要目的是在發(fā)生損失時(shí)優(yōu)先作為資本用于補(bǔ)償投資者。從而保護(hù)投資者的利益。

2.私募基金目前存在的不合法問題

（1）私募基金缺乏明確的法律地位。由于在許多與私募基金相關(guān)的基本問題上缺乏強(qiáng)有力的法律規(guī)定，使得目前對私募基金運(yùn)營的規(guī)制不規(guī)范滯后，使得這種現(xiàn)象非常普遍。因此，我國私募股權(quán)基金市場混亂且不成熟，難以保護(hù)投資者的合法權(quán)益和實(shí)現(xiàn)其利益。

（2）監(jiān)管制度寬松易生混亂.從監(jiān)管角度來看，和公募基金相比，私募基金的監(jiān)管環(huán)境要寬松許多。募集基金所需的各種手續(xù)和文件較少，受到的限制也較少。私募股權(quán)基金注冊審批程序不像公共基金所要求的那樣嚴(yán)格，在大多數(shù)國家，它們通常免于私募股權(quán)基金注冊。私募股權(quán)基金入學(xué)后，其要求也相對寬松。由于私募股權(quán)基金處于非常好且?guī)缀鯖]有主要監(jiān)管環(huán)境，私募股權(quán)基金的可操作性非常強(qiáng)，而且操作空間非常大。操作時(shí)，不容易被發(fā)現(xiàn)，隱藏的很深?？梢造`活地改變投資項(xiàng)目的方向，有效規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，使回報(bào)率變得非常高。

二、關(guān)于私募基金信息披露的立法存在的缺失

1.私募管理人違法違規(guī)操作嚴(yán)重

私募股權(quán)基金經(jīng)理是私募股權(quán)基金業(yè)務(wù)的核心，在私募股權(quán)基金的收集，設(shè)立，投資和退出方面發(fā)揮著重要作用。 “私募股權(quán)基金監(jiān)督管理暫行辦法”第二章規(guī)定，各類私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照基金行業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)定向基金業(yè)協(xié)會(huì)申請登記，并建立登記制度。私人基金經(jīng)理。然而，本章還規(guī)定，基金行業(yè)協(xié)會(huì)對私募基金經(jīng)理和私募股權(quán)基金的注冊和登記并不構(gòu)成對私募基金管理人的投資能力和持續(xù)合規(guī)性的認(rèn)可;它不能作為基金資產(chǎn)安全的保證。登記備案只是私募股權(quán)基金合規(guī)運(yùn)作的先決條件，持續(xù)遵守中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)的監(jiān)管規(guī)則和基金行業(yè)協(xié)會(huì)的自律管理規(guī)則是私募股權(quán)基金需要支付的問題。更加關(guān)注。因此，私募基金經(jīng)理的注冊只是一種正式的形式，并沒有實(shí)質(zhì)性的影響。

2.公開披露或虛假披露規(guī)制缺失

《私募投資基金信息披露管理辦法》中關(guān)于信息披露義務(wù)人披露基金信息，不得：一、公開披露或者變相公開披露;二、虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，但是如何認(rèn)定這些行為并沒有一個(gè)明確的標(biāo)準(zhǔn)。國外的私募基金是禁止廣告宣傳的，而且是在一個(gè)寬松的信息披露環(huán)境下進(jìn)行的，私募基金的管理者只將必要的信息公之于眾，因?yàn)樗麄兿嘈乓酝顿Y者的能力和專業(yè)程度是完全可以預(yù)估出利益值和風(fēng)險(xiǎn)比例，從而做出正確的選擇。但是，實(shí)踐中，私募基金管理人往往想盡可能多的披露有關(guān)私募基金的消息，甚至是通過夸大收益率或者是承諾最低收益的方法來吸引投資者的投資，這樣一來就會(huì)有一些非專業(yè)的投資者在利益的驅(qū)使下盲目投資，從而造成市場秩序的混亂，甚至產(chǎn)生欺詐等違法行為。

3.信息披露的內(nèi)容和標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一

我國法律對公募基金規(guī)定了嚴(yán)格的信息披露制度，包括基金募集的信息披露和基金持續(xù)運(yùn)作過程中的信息披露。但是私募基金相較于公募基金，其特點(diǎn)在于募集的特定性，因而更具有隱蔽性，法律不應(yīng)對其作嚴(yán)格的限制，關(guān)于私募基金哪些內(nèi)容應(yīng)當(dāng)進(jìn)行信息披露，哪些內(nèi)容不應(yīng)當(dāng)披露以及披露的程度如何都應(yīng)當(dāng)有別于公募基金。從《私募投資基金信息披露管理辦法》第九條規(guī)定的內(nèi)容來看，主要是從可能影響投資者合法權(quán)益的重大信息為基本出發(fā)點(diǎn)。應(yīng)當(dāng)注意的是，私募基金的收益高，操作起來靈活性強(qiáng)，不宜對其作過分嚴(yán)格的規(guī)定，涉及私募基金收益率的數(shù)據(jù)，基金增值評估等這些對投資者有吸引力或誘導(dǎo)性的信息可以不放入信息披露的內(nèi)容之列。由于“私募股權(quán)基金監(jiān)督管理暫行辦法”第三章規(guī)定了合格投資者的定義，合格投資者應(yīng)具備一定的風(fēng)險(xiǎn)評估能力和專業(yè)素質(zhì)，可以自行判斷。

三、完善私募基金的信息披露行為規(guī)制

1.建立私募基金信息披露規(guī)則

（1）適度規(guī)則。所謂溫和的規(guī)則意味著私募股權(quán)基金的籌集方式?jīng)Q定了必須與公共資金區(qū)分的嚴(yán)格要求，并應(yīng)保持私募基金運(yùn)作的靈活性。私募基金的信息披露制度不應(yīng)作太苛刻的規(guī)定，相反應(yīng)該適當(dāng)?shù)膶捤梢恍?。但是，信息披露的寬松絕不意味著對私募基金的信息披露就可以低要求，對于涉及基金運(yùn)作的必不可少的信息，如招股說明書、公司重大組成情況等應(yīng)當(dāng)進(jìn)行披露。

（2）保護(hù)投資者利益原則。雖然私募股權(quán)基金經(jīng)理不需要向監(jiān)管機(jī)構(gòu)和公眾披露信息，但他們有義務(wù)定期或不定期地或在投資者要求時(shí)向投資者提供信息。參與私募股權(quán)基金的投資者的目的是獲得收益回報(bào)。如果投資者參與私募股權(quán)基金只承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)而沒有興趣，他們將迅速撤離私募基金，這也不利于私募股權(quán)基金的健康發(fā)展。如何在信息披露中保護(hù)投資者的合法權(quán)益，普通公眾投資者有必要禁止私募股權(quán)基金使用媒體廣告，宣傳，公共誘導(dǎo)或變相宣傳，避免投資者通過宣傳或虛假參與投資?？浯笮畔?。因此，在對私募基金采取比公募基金相對寬松的監(jiān)管措施的同時(shí)，在進(jìn)行信息披露時(shí)，確立行之有效的保護(hù)合格投資者利益的規(guī)則十分必要。

2.明確私募基金管理人的信息披露義務(wù)

中國的大部分私募股權(quán)基金都是私人經(jīng)營的。一方面，他們的經(jīng)營依賴于管理者的利益捆綁，使他們持有更高的股份，從而可以形成與投資者和股權(quán)有關(guān)的利益關(guān)系;在另一方面，它依賴于經(jīng)理自己的聲譽(yù)，經(jīng)營業(yè)績和管理能力。但是，應(yīng)該認(rèn)識(shí)到私募基金的隱蔽性和靈活性已導(dǎo)致超過公共資金更加監(jiān)管監(jiān)督。因此，經(jīng)理人更容易犯違反法律，法規(guī)，并最終損害投資者的利益，尤其是在個(gè)人投資者與信息不對稱的情況。因此，應(yīng)當(dāng)明確私募基金管理人的信息披露義務(wù)，保證投資者能夠及時(shí)了解基金信息。而且，強(qiáng)化私募基金的信息披露義務(wù)可以有效的防止內(nèi)幕交易，是私募基金監(jiān)管的重點(diǎn)。同時(shí)，針對不同的投資者應(yīng)當(dāng)履行不同程度的義務(wù)。對于機(jī)構(gòu)投資者，因?yàn)闄C(jī)構(gòu)投資者往往具備較強(qiáng)的分析風(fēng)險(xiǎn)的能力、風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測能力和信息獲取能力，私募基金管理人沒有主動(dòng)披露信息的義務(wù)。當(dāng)然，如果機(jī)構(gòu)投資者向基金管理人咨詢相關(guān)的信息或要求管理人披露相關(guān)信息時(shí)，管理人必須履行披露義務(wù)。對于非機(jī)構(gòu)投資者的法人，私募基金管理人應(yīng)主動(dòng)向其履行信息披露的義務(wù)。非機(jī)構(gòu)投資者的法人，在實(shí)力上盡管比個(gè)人投資者強(qiáng)，但仍明顯弱于機(jī)構(gòu)投資者法人。其只具備獲取部分信息的能力，因此獲取的信息往往不完備或不周全。對于個(gè)人投資者，毫無疑問，個(gè)人投資者相對于前兩類投資者而言明顯。